開曼私募基金管理人 — 從“豁免”到“登記”
為順應(yīng)全球金融服務(wù)業(yè)務(wù)和反洗錢標(biāo)準(zhǔn)的推行并配套即將于2019年7月1日全面實施的開曼《International Tax Co-operation (Economic Substance) Law, 2018》（以下簡稱“《經(jīng)濟實質(zhì)法》”），開曼政府在過去數(shù)周頒布了一系列規(guī)定，可能會對開曼離岸私募基金管理人未來的設(shè)立和運營造成重大影響：
2019年6月5日，開曼《反洗錢條例（2019年修正案）》（Anti-Money Laundering (Amendment) Regulations, 2019，以下簡稱“《AML 2019修正案》”）正式頒布，根據(jù)該修正案，開曼政府發(fā)布了要求其時已登記的開曼豁免人士（Excluded Person）提交反洗錢反恐融資（AML/CFT）表格的通知（以下合稱“《AML/CFT通知》”）；
2019年6月18日，經(jīng)過兩個月征求意見，開曼《證券投資業(yè)務(wù)法（2019年修正案）》（Securities Investment Business (Amendment) Law, 2019，以下《證券投資業(yè)務(wù)法》及其修訂簡稱“SIBL”，修正案簡稱“《SIBL 2019修正案》”）也正式出臺，對開曼離岸私募基金管理人的監(jiān)管要求進一步提高；
2019年6月18日，為配合SIBL的修訂，《董事注冊和發(fā)牌法（2019年修正案）》（Directors Registration and Licensing (Amendment) Law, 2019）亦正式頒布，明確與《SIBL 2019修正案》接軌。
這一系列規(guī)定的出臺體現(xiàn)了開曼政府意在從金融服務(wù)業(yè)務(wù)、反洗錢反恐融資合規(guī)及稅收經(jīng)濟實質(zhì)方面對基金管理業(yè)務(wù)全方位加強監(jiān)管的態(tài)度，進一步推動開曼向全球金融服務(wù)監(jiān)管和合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)靠攏。
一、“豁免人士”與“登記人士”
根據(jù)SIBL的規(guī)定，在開曼從事基金管理業(yè)務(wù)原則上需要根據(jù)SIBL取得牌照。實踐中，申請牌照的流程相對復(fù)雜且后續(xù)合規(guī)要求較高，但是如果相關(guān)基金管理人可以適用豁免規(guī)則，則無需獲取牌照。
在《SIBL 2019修正案》頒布前，廣泛被開曼離岸私募基金管理人使用的豁免條款為豁免人士（Excluded Person）規(guī)則。根據(jù)本次修訂前的SIBL，豁免人士分為兩類：
第一類：無需履行任何登記手續(xù)
常見如自行管理合伙制基金的普通合伙人（GP），即基金沒有單獨基金管理人（MC）；
第二類：無需取得正式牌照但需在基金首次交割前向開曼金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，以下簡稱“CIMA”）進行登記
常見如分別設(shè)立GP和MC的開曼私募基金中，僅為專業(yè)人士、高凈值人士提供基金管理服務(wù)的基金管理人（MC）。
本次《SIBL 2019修正案》基本沿用了上述豁免人士分類標(biāo)準(zhǔn)，并在此基礎(chǔ)上進行了少量調(diào)整，包括：
將原豁免人士明確劃分登記人士（Registered Person）和免于登記人士（Non-registered Person），登記人士和免于登記人士的劃分與修訂前豁免人士的分類大體相同；
新增有限責(zé)任公司（LLC）的管理人（Manager）以及單一家族辦公室兩類人士作為新規(guī)項下的免于登記人士；
明確免于登記人士將不被視為從事證券投資業(yè)務(wù)。
由于開曼政府基本未對登記人士和免于登記人士的劃分標(biāo)準(zhǔn)進行調(diào)整，原無需履行登記手續(xù)的豁免人士在本次修訂后仍然免于登記，且被明確排除在從事SIBL項下證券投資業(yè)務(wù)范圍之外，因此在SIBL監(jiān)管層面，本次新規(guī)的頒布對自行管理基金的GP沒有實質(zhì)影響。
具體而言，自行管理基金的GP如滿足下述前提條件則無需登記，且其管理基金的行為不會被視為從事SIBL項下的證券投資業(yè)務(wù)：
（1）不因從事該等證券投資業(yè)務(wù)而單獨取得報酬；且
（2）(i) 除以該等身份履行職能所必須或附帶外，不得對外以提供證券投資業(yè)務(wù)示人；或(ii)系代表取得牌照或豁免的公司、合伙或信托從事證券投資業(yè)務(wù)。
二、登記人士（Registered Person）——審批和持續(xù)監(jiān)管
《SIBL 2019修正案》最重要的修訂之一是增加CIMA對登記人士的審查和監(jiān)督權(quán)限，包括申請登記時的審批和登記后的持續(xù)監(jiān)督。
本次修訂前，擬從事基金管理業(yè)務(wù)的主體向CIMA申請登記為豁免人士的登記流程和后續(xù)年度報告均相對簡單。實踐中，在符合基本登記要求的前提下完成登記一般沒有實質(zhì)障礙。而《SIBL 2019修正案》生效后，CIMA獲授權(quán)對登記人士采取前置審批并增加后續(xù)監(jiān)管措施，具體如下：
審批登記
《SIBL 2019修正案》生效后，任何主體向CIMA申請為登記人士，將受到CIMA的審核，CIMA有權(quán)在申請時和申請后向該主體提出其認(rèn)為合理的要求。未經(jīng)CIMA審批，無法開展基金管理業(yè)務(wù)。
開曼公司、開曼豁免合伙企業(yè)申請為登記人士的條件包括：
- CIMA認(rèn)為其股東、董事和高級管理人員適格；
- 擁有2名自然人董事（如為豁免合伙企業(yè)形式，則其普通合伙人或最終普通合伙人應(yīng)符合本項要求）；及
- 向CIMA提交申請表并支付登記費。
除此之外，CIMA還可以根據(jù)其判斷增加其他要求。
持續(xù)合規(guī)
《SIBL 2019修正案》生效后，登記人士將參照SIBL持牌人士（licensee）的部分要求進行嚴(yán)格監(jiān)管，這可能會導(dǎo)致運營和維護開曼私募基金管理人的合規(guī)成本進一步提高。
年度報告和年費
登記人士應(yīng)于每年1月15日前向CIMA提交年度報告，并繳納年費。
重大事項報告
- 登記人士應(yīng)于下列事項發(fā)生后的21天內(nèi)向CIMA報告：
- 高級管理人員變動，包括董事、合伙人、反洗錢管理人員等；
- 股份或合伙權(quán)益的變動，包括發(fā)行、轉(zhuǎn)讓和處置；
- 年度報告中任何信息的實質(zhì)性變化；或
- 停業(yè)。
合規(guī)經(jīng)營
如CIMA認(rèn)為登記人士未遵守SIBL的相關(guān)規(guī)定、反洗錢條例或CIMA的指令等，其有權(quán)采取處罰措施，包括取消登記、要求該登記人士更換董事和管理人員等。
三、登記人士（Registered Person）——經(jīng)濟實質(zhì)法的影響
開曼的《經(jīng)濟實質(zhì)法》自發(fā)布以來即受到各界高度關(guān)注，我們此前分別分享了兩篇文章從不同角度分別進行剖析，見《<經(jīng)濟實質(zhì)法>：離岸公司終結(jié)者？》和《<經(jīng)濟實質(zhì)法>之二：離岸私募基金受何影響？》。
在此之后，開曼政府進一步出臺了《Economic Substance For Geographically Mobile Activities Guidance (Version 2.0)》對相關(guān)規(guī)則進行了細(xì)化，其中與基金管理業(yè)務(wù)最密切相關(guān)的細(xì)化規(guī)則是進一步增加明確SIBL授權(quán)從事業(yè)務(wù)的主體也應(yīng)適用《經(jīng)濟實質(zhì)法》，而此前僅明確規(guī)定《經(jīng)濟實質(zhì)法》適用于SIBL持牌主體。結(jié)合《SIBL 2019修正案》，不難看出《經(jīng)濟實質(zhì)法》將明確適用于登記人士，但免于登記人士（比如前述列舉之自行管理基金的GP）則依然不屬于《經(jīng)濟實質(zhì)法》適用的范圍。
四、開曼私募基金管理人——下一步行動
提交AML/CFT表格 - 2019年8月15日前
近期很多已登記的豁免人士收到了CIMA發(fā)出的《AML/CFT通知》，要求目前登記的豁免人士在2019年8月15日前通過其注冊辦公室向CIMA提交兩份表格：
- AML/CFT 內(nèi)在風(fēng)險 - 證券（AIR-157-75）
- AML/CFT 風(fēng)險監(jiān)控 - 證券（ARC-158-75）
該等表格要求提供的信息包括客戶信息、募資渠道信息、產(chǎn)品和服務(wù)信息以及客戶所在地域等。
任何登記豁免人士未在2019年8月15日前提交上述表格將導(dǎo)致其被禁止繼續(xù)開展證券投資業(yè)務(wù)。
重新登記 - 2020年1月15日前
目前已登記的豁免人士如希望在2020年1月15日之后繼續(xù)從事證券投資業(yè)務(wù)，其應(yīng)在2020年1月15日前通過CIMA的在線系統(tǒng)提交申請表格進行重新登記。需特別注意，豁免人士在2019年8月15日前完成提交AML/CFT表格是其進行重新登記的前提條件。
其他安排
鑒于近期一系列法規(guī)修訂一定程度上影響了開曼離岸私募基金管理人的設(shè)立和運營合規(guī)，目前已在開曼開展基金業(yè)務(wù)和計劃開展基金業(yè)務(wù)的主體可以積極咨詢律師意見，尤其是分別設(shè)立GP和MC的私募基金，可根據(jù)自身情況考慮進行調(diào)整安排，以確保離岸基金管理業(yè)務(wù)的順利開展。
附表：《SIBL 2019修正案》登記人士和免于登記人士范圍修訂一覽表
2019年6月5日，開曼《反洗錢條例（2019年修正案）》（Anti-Money Laundering (Amendment) Regulations, 2019，以下簡稱“《AML 2019修正案》”）正式頒布，根據(jù)該修正案，開曼政府發(fā)布了要求其時已登記的開曼豁免人士（Excluded Person）提交反洗錢反恐融資（AML/CFT）表格的通知（以下合稱“《AML/CFT通知》”）；
2019年6月18日，經(jīng)過兩個月征求意見，開曼《證券投資業(yè)務(wù)法（2019年修正案）》（Securities Investment Business (Amendment) Law, 2019，以下《證券投資業(yè)務(wù)法》及其修訂簡稱“SIBL”，修正案簡稱“《SIBL 2019修正案》”）也正式出臺，對開曼離岸私募基金管理人的監(jiān)管要求進一步提高；
2019年6月18日，為配合SIBL的修訂，《董事注冊和發(fā)牌法（2019年修正案）》（Directors Registration and Licensing (Amendment) Law, 2019）亦正式頒布，明確與《SIBL 2019修正案》接軌。
這一系列規(guī)定的出臺體現(xiàn)了開曼政府意在從金融服務(wù)業(yè)務(wù)、反洗錢反恐融資合規(guī)及稅收經(jīng)濟實質(zhì)方面對基金管理業(yè)務(wù)全方位加強監(jiān)管的態(tài)度，進一步推動開曼向全球金融服務(wù)監(jiān)管和合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)靠攏。
一、“豁免人士”與“登記人士”
根據(jù)SIBL的規(guī)定，在開曼從事基金管理業(yè)務(wù)原則上需要根據(jù)SIBL取得牌照。實踐中，申請牌照的流程相對復(fù)雜且后續(xù)合規(guī)要求較高，但是如果相關(guān)基金管理人可以適用豁免規(guī)則，則無需獲取牌照。
在《SIBL 2019修正案》頒布前，廣泛被開曼離岸私募基金管理人使用的豁免條款為豁免人士（Excluded Person）規(guī)則。根據(jù)本次修訂前的SIBL，豁免人士分為兩類：
第一類：無需履行任何登記手續(xù)
常見如自行管理合伙制基金的普通合伙人（GP），即基金沒有單獨基金管理人（MC）；
第二類：無需取得正式牌照但需在基金首次交割前向開曼金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，以下簡稱“CIMA”）進行登記
常見如分別設(shè)立GP和MC的開曼私募基金中，僅為專業(yè)人士、高凈值人士提供基金管理服務(wù)的基金管理人（MC）。
本次《SIBL 2019修正案》基本沿用了上述豁免人士分類標(biāo)準(zhǔn)，并在此基礎(chǔ)上進行了少量調(diào)整，包括：
將原豁免人士明確劃分登記人士（Registered Person）和免于登記人士（Non-registered Person），登記人士和免于登記人士的劃分與修訂前豁免人士的分類大體相同；
新增有限責(zé)任公司（LLC）的管理人（Manager）以及單一家族辦公室兩類人士作為新規(guī)項下的免于登記人士；
明確免于登記人士將不被視為從事證券投資業(yè)務(wù)。
由于開曼政府基本未對登記人士和免于登記人士的劃分標(biāo)準(zhǔn)進行調(diào)整，原無需履行登記手續(xù)的豁免人士在本次修訂后仍然免于登記，且被明確排除在從事SIBL項下證券投資業(yè)務(wù)范圍之外，因此在SIBL監(jiān)管層面，本次新規(guī)的頒布對自行管理基金的GP沒有實質(zhì)影響。
具體而言，自行管理基金的GP如滿足下述前提條件則無需登記，且其管理基金的行為不會被視為從事SIBL項下的證券投資業(yè)務(wù)：
（1）不因從事該等證券投資業(yè)務(wù)而單獨取得報酬；且
（2）(i) 除以該等身份履行職能所必須或附帶外，不得對外以提供證券投資業(yè)務(wù)示人；或(ii)系代表取得牌照或豁免的公司、合伙或信托從事證券投資業(yè)務(wù)。
二、登記人士（Registered Person）——審批和持續(xù)監(jiān)管
《SIBL 2019修正案》最重要的修訂之一是增加CIMA對登記人士的審查和監(jiān)督權(quán)限，包括申請登記時的審批和登記后的持續(xù)監(jiān)督。
本次修訂前，擬從事基金管理業(yè)務(wù)的主體向CIMA申請登記為豁免人士的登記流程和后續(xù)年度報告均相對簡單。實踐中，在符合基本登記要求的前提下完成登記一般沒有實質(zhì)障礙。而《SIBL 2019修正案》生效后，CIMA獲授權(quán)對登記人士采取前置審批并增加后續(xù)監(jiān)管措施，具體如下：
審批登記
《SIBL 2019修正案》生效后，任何主體向CIMA申請為登記人士，將受到CIMA的審核，CIMA有權(quán)在申請時和申請后向該主體提出其認(rèn)為合理的要求。未經(jīng)CIMA審批，無法開展基金管理業(yè)務(wù)。
開曼公司、開曼豁免合伙企業(yè)申請為登記人士的條件包括：
- CIMA認(rèn)為其股東、董事和高級管理人員適格；
- 擁有2名自然人董事（如為豁免合伙企業(yè)形式，則其普通合伙人或最終普通合伙人應(yīng)符合本項要求）；及
- 向CIMA提交申請表并支付登記費。
除此之外，CIMA還可以根據(jù)其判斷增加其他要求。
持續(xù)合規(guī)
《SIBL 2019修正案》生效后，登記人士將參照SIBL持牌人士（licensee）的部分要求進行嚴(yán)格監(jiān)管，這可能會導(dǎo)致運營和維護開曼私募基金管理人的合規(guī)成本進一步提高。
年度報告和年費
登記人士應(yīng)于每年1月15日前向CIMA提交年度報告，并繳納年費。
重大事項報告
- 登記人士應(yīng)于下列事項發(fā)生后的21天內(nèi)向CIMA報告：
- 高級管理人員變動，包括董事、合伙人、反洗錢管理人員等；
- 股份或合伙權(quán)益的變動，包括發(fā)行、轉(zhuǎn)讓和處置；
- 年度報告中任何信息的實質(zhì)性變化；或
- 停業(yè)。
合規(guī)經(jīng)營
如CIMA認(rèn)為登記人士未遵守SIBL的相關(guān)規(guī)定、反洗錢條例或CIMA的指令等，其有權(quán)采取處罰措施，包括取消登記、要求該登記人士更換董事和管理人員等。
三、登記人士（Registered Person）——經(jīng)濟實質(zhì)法的影響
開曼的《經(jīng)濟實質(zhì)法》自發(fā)布以來即受到各界高度關(guān)注，我們此前分別分享了兩篇文章從不同角度分別進行剖析，見《<經(jīng)濟實質(zhì)法>：離岸公司終結(jié)者？》和《<經(jīng)濟實質(zhì)法>之二：離岸私募基金受何影響？》。
在此之后，開曼政府進一步出臺了《Economic Substance For Geographically Mobile Activities Guidance (Version 2.0)》對相關(guān)規(guī)則進行了細(xì)化，其中與基金管理業(yè)務(wù)最密切相關(guān)的細(xì)化規(guī)則是進一步增加明確SIBL授權(quán)從事業(yè)務(wù)的主體也應(yīng)適用《經(jīng)濟實質(zhì)法》，而此前僅明確規(guī)定《經(jīng)濟實質(zhì)法》適用于SIBL持牌主體。結(jié)合《SIBL 2019修正案》，不難看出《經(jīng)濟實質(zhì)法》將明確適用于登記人士，但免于登記人士（比如前述列舉之自行管理基金的GP）則依然不屬于《經(jīng)濟實質(zhì)法》適用的范圍。
四、開曼私募基金管理人——下一步行動
提交AML/CFT表格 - 2019年8月15日前
近期很多已登記的豁免人士收到了CIMA發(fā)出的《AML/CFT通知》，要求目前登記的豁免人士在2019年8月15日前通過其注冊辦公室向CIMA提交兩份表格：
- AML/CFT 內(nèi)在風(fēng)險 - 證券（AIR-157-75）
- AML/CFT 風(fēng)險監(jiān)控 - 證券（ARC-158-75）
該等表格要求提供的信息包括客戶信息、募資渠道信息、產(chǎn)品和服務(wù)信息以及客戶所在地域等。
任何登記豁免人士未在2019年8月15日前提交上述表格將導(dǎo)致其被禁止繼續(xù)開展證券投資業(yè)務(wù)。
重新登記 - 2020年1月15日前
目前已登記的豁免人士如希望在2020年1月15日之后繼續(xù)從事證券投資業(yè)務(wù)，其應(yīng)在2020年1月15日前通過CIMA的在線系統(tǒng)提交申請表格進行重新登記。需特別注意，豁免人士在2019年8月15日前完成提交AML/CFT表格是其進行重新登記的前提條件。
其他安排
鑒于近期一系列法規(guī)修訂一定程度上影響了開曼離岸私募基金管理人的設(shè)立和運營合規(guī)，目前已在開曼開展基金業(yè)務(wù)和計劃開展基金業(yè)務(wù)的主體可以積極咨詢律師意見，尤其是分別設(shè)立GP和MC的私募基金，可根據(jù)自身情況考慮進行調(diào)整安排，以確保離岸基金管理業(yè)務(wù)的順利開展。
附表：《SIBL 2019修正案》登記人士和免于登記人士范圍修訂一覽表
