背 景

2021年10月21日，開曼群島《公司法》（2021年修訂版，簡稱“《公司法》”）草案刊憲，建議對《公司法）做出修訂，主要包括：

• 允許公司在重組負(fù)責(zé)人的監(jiān)管下進(jìn)行重組；
• 公司在重組的情況下，暫緩債權(quán)人訴訟（a stay on creditor action）；
• 對附帶及相關(guān)目的做出界定（incidental and connected purposes）。

其中，最主要的提議修訂主要體現(xiàn)在第86條，核心意思只有一個(gè)：股東協(xié)議安排只需在必要的協(xié)議會議上獲得持有股份面值不少于75%的親自（或委派代表）出席并投票的股東或類別股東批準(zhǔn)。

即，廢除通常用于公司私有化的股東協(xié)議安排須通過的 “數(shù)人頭” 測試，從而結(jié)束法院數(shù)十年來在對上市公司協(xié)議安排適用 “數(shù)人頭” 測試時(shí)面臨的困難。

什么是“數(shù)人頭”測試？

所謂，“數(shù)人頭” 測試是指，要求持有協(xié)議股份面值不少于75%的大多數(shù)股東（即登記股東）批準(zhǔn)協(xié)議。該測試最初僅適用于債權(quán)人協(xié)議。但在1908年，“數(shù)人頭”測試擴(kuò)大至英格蘭的股東協(xié)議。

可見，“數(shù)人頭”測試這一規(guī)則相當(dāng)古老。當(dāng)時(shí)的證券交易所，和今天有很大不同，并不是透過中央存托機(jī)構(gòu)進(jìn)行運(yùn)作，股東人頭明確，因此，數(shù)起來比較方便。

而如今，上市公司的股份通常是由中央存托機(jī)構(gòu)（例如香港的香港中央結(jié)算（代理人）有限公司（港交所）或新加坡的中央托收私人有限公司（新交所））作為唯一股東在證券交易所持有和買賣的。這種情況下，適用 “數(shù)人頭” 測試就會產(chǎn)生人數(shù)方面的問題。

廢除“數(shù)人頭”測試的意義何在？

草案將債權(quán)人協(xié)議和股東協(xié)議所需的批準(zhǔn)加以區(qū)分，前者將保留“數(shù)人頭”測試，而后者會將該測試廢除。

《公司法》（2021年修訂）新增的第86(2A)條將適用于股東協(xié)議，其規(guī)定：“若持有股份面值不少于75%的股東或類別股東（視情況而定）親自（或委派代表）出席會議并投票贊成任何和解或安排，則該和解或安排一經(jīng)法院批準(zhǔn)，即對所有股東或類別股東（視情況而定）具有約束力，且亦對公司（倘公司正在進(jìn)行清盤，則對清盤人和出資人）具有約束力。”

草案提議廢除”數(shù)人頭“測試，將解決數(shù)人頭難的問題。如此一來，中央代理人將不再被算作唯一對協(xié)議既投贊成票又投反對票的“雙投”股東。那么，股份拆分為等規(guī)避行為也將成為歷史。

相應(yīng)地，上市公司私有化過程中的股東協(xié)議批準(zhǔn)流程會簡化，綜合計(jì)劃文件也將被簡化。對并購律師而言，今后可以少開幾次會，少做點(diǎn)paperwork，這無疑是個(gè)好消息。

其他提議的修訂

此外，草案還提議在《公司法》第91條后新增一個(gè)名為【公司重組】的分部（Division），包含了91A, 91B, 91C, 91D, 91E, 91F, 91G, 91H, 91I 和 91J不同條款，擬對公司重組做出大幅的修訂。

比如，已經(jīng)或可能資不抵債的公司可向大法院提出呈請，應(yīng)委任一名合資格的清盤從業(yè)員作為重組負(fù)責(zé)人（restructuring officer），以促進(jìn)債權(quán)人協(xié)議安排。

而提交呈請的情況包括：

1. 已經(jīng)或可能資不抵債；
2. 根據(jù)《公司法》/外國公司法律/一致同意的重組方式，打算對債權(quán)人/類別債權(quán)人做出折中方案或安排。

在上述情形下，可以由公司董事提交呈請，而無需成員決議或組織章程的明令授權(quán)。

該等草案對《公司法》的上述修訂，還有待立法程序的批準(zhǔn)，有望于今年底明年初實(shí)施。讓我們拭目以待！