近日，商務(wù)部發(fā)布了《境外投資管理辦法（修訂）（征求意見稿）》（以下簡稱“征求意見稿”），5月15日前向社會公開征求意見，以進(jìn)一步促進(jìn) 和發(fā)展境外投資，提高境外投資便利化水平。這是2009年3月16日商務(wù)部發(fā)布《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2009年第5號，以下簡稱“2009年5 號令”）以來商務(wù)部對于《境外投資管理辦法》的第一次修訂。相比于2009年5號令，征求意見稿更加清晰明確并為企業(yè)的實務(wù)操作提供了更多便利。

　　確立企業(yè)對外投資主體地位

　　征求意見稿明確了“企業(yè)開展境外投資的經(jīng)濟(jì)技術(shù)可行性由其自行負(fù)責(zé)”。除了涉及敏感地區(qū)和敏感行業(yè)的情況之外，其他企業(yè)境外投資全部實行3個工作日之內(nèi)的備案制。對此，上海市商委對外經(jīng)濟(jì)合作處處長孔福安在表示：“我認(rèn)為這次最大的變化是把境外投資的自主權(quán)交還給企業(yè)。備案制實際 上就是政府采集信息以便于事后管理和服務(wù)的一種制度。應(yīng)該說征求意見稿最大的特點(diǎn)我覺得是落實了十八屆三中全會的精神。”

　　2013年11月，黨的十八屆三中全會審議通過了《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》（以下簡稱“《決定》”）。《決定》提出，擴(kuò)大企業(yè)及個人對外投資，確立企業(yè)及個人對外投資主體地位，允許發(fā)揮自身優(yōu)勢到境外開展投資工作。

　　孔福安表示這次征求意見稿按照黨的十八屆三中全會的精神，確立了企業(yè)對外投資主體地位。企業(yè)做不做境外投資、怎么做境外投資實際上由企業(yè)自主決策。

　　對外投資并購備案制具備普適性

　　征求意見稿第六條規(guī)定“企業(yè)境外投資涉及敏感國別（地區(qū)）和敏感行業(yè)的，報商務(wù)部核準(zhǔn)；企業(yè)其他情形的境外投資，報商務(wù)部和地方省級商務(wù)主管部門備案。”對 此，孔福安表示：“政府只判斷企業(yè)境外投資是否屬于敏感國別（地區(qū)）和敏感行業(yè)。除此之外，企業(yè)能干什么不能干什么，或者怎么干，政府部門不發(fā)表意見。”

　　相比于2009年5號令，修改意見稿取消了以下兩種情況的核準(zhǔn)要求。

　　首先是特殊目的公司（Special Purpose Vehicle，以下簡稱“SPV”）。根據(jù)2009年5號令第三十七條的解釋，特殊目的公司系指企業(yè)為其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。孔福安表示，去除對于SPV核準(zhǔn)的條例是因為SPV含義發(fā)生了改變，“以前的SPV是指為了境外上市而設(shè)立的公司。而現(xiàn)在SPV是境外投資并購的一種架構(gòu)設(shè)計，是企業(yè)對外投資的十分普遍的一種形式。實際上沒有必要把這種形式列出來專門講，企業(yè)自己決定采取何種方式（進(jìn)行對外投資并購）。”

　　其次是并購類境外投資。2009年5號令第十二條第五款規(guī)定“并購類境外投資須提交《境外 并購事項前期報告表》”，而在征求意見稿中去除了此項規(guī)定，孔福安表示這也屬于對外投資形式的問題。對于并購類境外投資和新設(shè)類境外投資將一視同仁，政府部門不加干預(yù)。同時他指出：“就‘小路條’政策，行業(yè)有不同的看法。這其實是干預(yù)企業(yè)競爭的一種方式。為什么一定要一家企業(yè)，保障一家企業(yè)的權(quán)利。這家企 業(yè)到底是否是最合適的企業(yè)，你政府來判斷這個事，而不是市場來判斷這個事，我覺得是有問題的。你一個行政部門進(jìn)來說這個可以做，那個不可以做。我覺得資源配置這件事，交給市場更加合適。”

　　更加注重事后管理和企業(yè)引導(dǎo)

　　弘毅投資總裁趙令歡曾指出，從審批制到備案制，如果僅從一單業(yè)務(wù)上來說，是時間的便利。但這背后的意義，是政府職能的轉(zhuǎn)變。孔福安表示： “境外投資企業(yè)看到的更多是個別點(diǎn)上的，而政府看到的是面上的。因此，政府要做的更多的是引導(dǎo)企業(yè)的工作。”

　　征求意見稿中，第四章（境外投資行為規(guī)范）和第五章（管理和服務(wù)）兩個章節(jié)增加了對于環(huán)境保護(hù)和企業(yè)文化建設(shè)的一些指導(dǎo)性意見，并調(diào)整了個別語句。

　　律師表示：2009年5號令制定的5年以來，中國企業(yè)在海外投資并購時遇見許多安全 健康環(huán)保（Safety、Health、Environment）方面的合規(guī)性問題。輕則被罰款，遭受環(huán)保組織的投訴，重則遭遇罷工甚至導(dǎo)致投資失敗。商務(wù)部這些條文的推出是在總結(jié)和吸取5年來經(jīng)驗和教訓(xùn)的基礎(chǔ)上所推出的指導(dǎo)性規(guī)范。

　　對此孔福安表示：“跨國公司經(jīng)營一般都有如《OECD跨國公司行為準(zhǔn)則》、聯(lián)合國全球契約計劃這樣一些國際通行的規(guī)則。這些準(zhǔn)則對于企業(yè)‘走出去’的過程中常常碰到的各種環(huán)境保護(hù)、人權(quán)、勞動標(biāo)準(zhǔn) 和反腐敗等方面都有所說明。政府在這個征求意見稿中把這些國際通行的規(guī)則和企業(yè)講清楚其實是一種倡導(dǎo)。如果企業(yè)沒有做好這些工作，可能會導(dǎo)致對外投資并購的不成功。因此很有必要出臺一些引導(dǎo)性、規(guī)范性和導(dǎo)向性的文件，從而讓企業(yè)走得更好走得更穩(wěn)。這實質(zhì)上是對于企業(yè)的一種提醒。”

來源：21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道