《BVI遺囑驗(yàn)證（認(rèn)可）法案2021》，給出最新答案

背景

在跨境投資中，BVI公司是最受歡迎的特殊目的工具（Special Purpose Vehicle，“SPV”）之一，它常被用作控股公司，以投資到世界上很多司法管轄區(qū)，如美國(guó)、中國(guó)內(nèi)地、中國(guó)香港等。

據(jù)悉，如今注冊(cè)在BVI這個(gè)太平洋小島上的公司有上百萬(wàn)家之多。數(shù)量如此龐大的BVI公司，相對(duì)應(yīng)的必然是更大數(shù)目的股東。當(dāng)然，這其中有法人股東，也有自然人股東。

估計(jì)很少人思考這樣一個(gè)問(wèn)題：對(duì)于BVI公司的自然人股東而言，倘若不幸身故，其在BVI公司中所持有的的股份，該如何處理呢？

對(duì)此，于2021年7月9日生效的《BVI遺囑驗(yàn)證（認(rèn)可）法案2021》（ The Probates (Resealing) Act, 2021 下文簡(jiǎn)稱“2021法案”）為BVI公司的自然人股東指明了遺產(chǎn)繼承的“方向”。

此次生效的「2021法案」取代了原有的《BVI遺囑驗(yàn)證（認(rèn)可）法案（第60章）》（The Probates (Resealing) Act (Cap. 60), 1937，下文簡(jiǎn)稱“1937法案”），對(duì)外國(guó)遺囑驗(yàn)證的認(rèn)可作了詳細(xì)規(guī)定。

一、「2021法案 」VS「1937法案」

「1937法案」下，雖然一些外國(guó)遺囑驗(yàn)證可以在BVI得到認(rèn)可，但僅限于女王陛下自治領(lǐng)（Her Majesty's dominions）的法院所做出的經(jīng)認(rèn)證遺囑。

所謂「女王陛下自治領(lǐng)」指英王統(tǒng)治下的領(lǐng)土。「1937法案」下的女王陛下自治領(lǐng)包括加拿大、澳大利亞、新西蘭等英聯(lián)邦國(guó)家，但僅限于：

1. 英國(guó)的被保護(hù)領(lǐng)地
2. 英國(guó)的被保護(hù)國(guó)；或
3. 英國(guó)的被托管領(lǐng)土。

在實(shí)際操作中，由于缺乏一個(gè)明晰的司法管轄區(qū)名單，BVI公司的股東和法律從業(yè)人員長(zhǎng)期受困于無(wú)法確定某個(gè)司法管轄區(qū)是否屬于女王陛下自治領(lǐng)或?qū)儆谂醣菹伦灾晤I(lǐng)的哪一部分。

正因?yàn)槿绱耍^(guò)去在BVI進(jìn)行遺囑驗(yàn)證的認(rèn)可相當(dāng)復(fù)雜，認(rèn)可進(jìn)程常常不得不延遲，認(rèn)可成本也隨之增加。

相比「1937法案」，「2021法案」最大的亮點(diǎn)是：列出了一目了然的受認(rèn)可司法管轄區(qū)名單！

二、受BVI認(rèn)可的司法管轄區(qū)名單

根據(jù)「2021法案」，全球共有67個(gè)司法管轄區(qū)的遺囑驗(yàn)證可以在BVI得到認(rèn)可。

其中，美國(guó)所有州（含華盛頓）、加拿大（不含魁北克）、新西蘭、英格蘭和威爾士、中國(guó)香港、新加坡、馬來(lái)西亞和印度等，都在被認(rèn)可之列。

這67個(gè)司法管轄區(qū)包括：

亞伯特、安圭拉、安提瓜和巴布達(dá)、澳大利亞（包括其任何一個(gè)省）、巴哈馬、巴巴多斯、伯利茲、百慕大、博茨瓦納、英屬南極領(lǐng)地、英屬哥倫比亞、英屬塞浦路斯基地區(qū)、文萊、加拿大（包括除魁北克外的任何一個(gè)省）、開(kāi)曼群島、圣誕島（澳大利亞）、科科斯（基林）島、塞浦路斯（共和國(guó)）、多米尼加、英格蘭和威爾士、福克蘭群島、福克蘭群島屬地、斐濟(jì)、岡比亞、加納、直布羅陀、格林納達(dá)、根西島、圭亞那、中國(guó)香港、曼島、印度、牙買加、澤西島、肯尼亞、基里巴斯、萊索托、馬拉維、馬來(lái)西亞、蒙特色拉特島、尼維斯、新幾內(nèi)亞屬地、新西蘭、尼日利亞、諾福克島、北愛(ài)爾蘭、巴布亞新幾內(nèi)亞、圣海倫娜、圣基茨、圣盧西亞、圣文森特、蘇格蘭、塞舌爾、塞拉利昂、新加坡、所羅門群島、南非、斯里蘭卡、斯威士蘭、坦桑尼亞、特尼達(dá)和多巴哥、特克斯和凱科斯群島、圖瓦盧、烏干達(dá)、美國(guó)（包括哥倫比亞地區(qū)）、贊比亞、津巴布韋。

可以看出，受BVI認(rèn)可的司法管轄區(qū)幾乎都是實(shí)行普通法的司法管轄區(qū)，中國(guó)內(nèi)地、中國(guó)臺(tái)灣、中國(guó)澳門等都不在被認(rèn)可之列。

三、具體操作，大有不同

根據(jù)《BVI商業(yè)公司法》，BVI公司的股東去世后，其原持有的股份會(huì)被凍結(jié)，投票權(quán)被中止，BVI公司無(wú)法派發(fā)任何基于股份的紅利，直到新的股東被確認(rèn)為止。

因此，在BVI完成遺囑繼承和確定新的股東，既具有必要性，也具有緊迫性。那么，在【2021法案】下，BVI公司股份的遺囑繼承到底該如何操作呢？

對(duì)于死者的繼承人來(lái)說(shuō)，需要提交一份認(rèn)證文件，證明死者已將位于BVI的資產(chǎn)或股份份額轉(zhuǎn)讓予其繼承人。

此時(shí)，BVI公司的自然人股東去世時(shí)，其所在地是否屬于受BVI認(rèn)可的司法管轄區(qū)，成為了一個(gè)非常關(guān)鍵的考量因素。

情況一：若死者住所地屬于受BVI認(rèn)可的司法管轄區(qū)（比如，中國(guó)香港），且死者留有有效遺囑，則可在所在司法管轄區(qū)進(jìn)行遺囑驗(yàn)證或授予遺產(chǎn)管理證書，然后將該等遺囑驗(yàn)證或遺產(chǎn)管理證書拿到BVI進(jìn)行認(rèn)可即可。

情況二：若死者住所地不屬于受BVI認(rèn)可的司法管轄區(qū)（主要是民法法系司法管轄區(qū)，比如中國(guó)、中國(guó)臺(tái)灣），則無(wú)論死者生前是否留有有效遺囑，都須在BVI根據(jù)情況申請(qǐng)遺囑驗(yàn)證或者遺產(chǎn)管理證書。

通常而言，情況一的遺囑驗(yàn)證認(rèn)可要比情況二的在BVI申請(qǐng)全新遺囑驗(yàn)證或遺產(chǎn)管理證書簡(jiǎn)單得多。

四、針對(duì)情況一：在BVI進(jìn)行遺囑認(rèn)可所需材料

對(duì)于死者所在地屬于受BVI認(rèn)可的司法管轄區(qū)的有效遺囑，根據(jù)「東加勒比最高法院（非爭(zhēng)議性遺囑及財(cái)產(chǎn)管理）規(guī)則2017」（Eastern Caribbean Supreme Court (Non-Contentious Probate and Administration of Estates) Rules 2017），需要提交：

• 外國(guó)遺囑驗(yàn)證的原件或經(jīng)核證副本；
• 與外國(guó)遺囑驗(yàn)證相關(guān)的遺囑正本（如果可能）
• 死亡證明原件；
• 若死者去世于BVI外的司法管轄區(qū)，須提供該司法管轄區(qū)律師就特定事項(xiàng)所做出的書面陳述；
• 刊登在BVI報(bào)紙上的申請(qǐng)外國(guó)遺囑驗(yàn)證認(rèn)可的廣告證據(jù)；及
• 已在BVI繳納相關(guān)費(fèi)用的憑證。

由于不同案子的情況不同，其余所需資料須視案情而定。比如，若死者去世已超過(guò)3年才申請(qǐng)外國(guó)遺囑驗(yàn)證的認(rèn)可，則須額外提交一份對(duì)該等延誤進(jìn)行解釋的書面陳述。

五、針對(duì)情況二：一個(gè)有參考價(jià)值的實(shí)際案例

對(duì)于死者所在地不屬于受BVI認(rèn)可的司法管轄區(qū)的有效遺囑，我們和您分享一個(gè)中國(guó)及中國(guó)臺(tái)灣讀者都可能會(huì)非常感興趣的實(shí)際案例。該案例出自「蘇州金鴻順汽車部件股份有限公司[1]首次公開(kāi)發(fā)行股票招股說(shuō)明書摘要」。

[1]該公司已在中國(guó)A股上市，股份代碼為：603922。

在招股說(shuō)明書的“公司原董事長(zhǎng)、實(shí)際控制人之一洪健程去世對(duì)本次發(fā)行的影響”部分，擬上市公司披露稱：

————

公司董事長(zhǎng)、實(shí)際控制人之一洪健程于 2016 年12月6日在中國(guó)臺(tái)灣病故。由于事發(fā)突然，洪健程生前未對(duì)其財(cái)產(chǎn)繼承作出遺囑。洪健程生前持有金鶴集團(tuán)100%的股權(quán)，金鶴集團(tuán)是在 BVI 登記注冊(cè)的公司，持有擬上市公司 64.72%的股份。

——

根據(jù)臺(tái)灣律師和臺(tái)灣境外律師事務(wù)所出的法律意見(jiàn)，洪健程的遺產(chǎn)中金鶴集團(tuán)股權(quán)繼承中的實(shí)體問(wèn)題(如繼承人的確定、繼承權(quán)的行使或放棄、繼承份額的確定等)所適用的法律為臺(tái)灣地區(qū)法律；而金鶴集團(tuán)股權(quán)繼承中的程序問(wèn)題(如遺產(chǎn)管理人的確定、遺產(chǎn)管理證書授予函的申請(qǐng)等)所適用的法律為 BVI 法律。

洪偉涵繼承金鶴集團(tuán)（BVI公司）100%股權(quán)所履行的具體程序如下:

1. 2017年3月21日，洪健程之繼承人之一的配偶洪李純玉出具經(jīng)公證的《聲明書》，聲明放棄金鶴集團(tuán)相關(guān)股權(quán)的繼承權(quán)，洪健程持有的金鶴集團(tuán)100%股權(quán)全部由其子洪偉涵繼承。
2. 2017年6月3日，洪李純玉向BVI高等法院出具聲明，書面放棄其就洪健程之遺產(chǎn)申請(qǐng)遺產(chǎn)管理證書的全部權(quán)利;同日，洪偉涵簽署遺產(chǎn)管理證書申請(qǐng)函，作為唯一申請(qǐng)人就洪健程之遺產(chǎn)向BVI高等法院申請(qǐng)遺產(chǎn)管理證書。
3. 2017年7月26日，BVI高等法院簽發(fā)編號(hào)為BVIHPB2017/0097的“法院指令”，確定洪健程的遺產(chǎn)管理人為洪偉涵。同日，洪偉涵作為洪健程的遺產(chǎn)管理人申請(qǐng)將洪健程原持有的金鶴集團(tuán)100%股權(quán)變更至洪偉涵名下。
4. 2017年8月4日，金鶴集團(tuán)指定注冊(cè)代理人簽發(fā)“存續(xù)證明”(certificate of incumbency)，確認(rèn)洪偉涵自2017年7月26日被任命為金鶴集團(tuán)唯一董事，并持有金鶴集團(tuán)50,000股股票， 是金鶴集團(tuán)的唯一股東。
5. 2017年8月11日，Maples and Calder律師事務(wù)所出具法律意見(jiàn)書，確認(rèn)洪偉涵已于2017年7月26日通過(guò)繼承手續(xù)取得了金鶴集團(tuán)100%股權(quán)。

至此，由于擬上市公司董事長(zhǎng)、實(shí)際控制人突然去世卻無(wú)遺囑而導(dǎo)致的BVI公司股份繼承問(wèn)題得到了很好的解決。

蘇州金鴻順汽車部件股份有限公司在招股說(shuō)明書中說(shuō)：“洪健程病故并未導(dǎo)致公司實(shí)際控制人變更，亦未導(dǎo)致公司主營(yíng)業(yè)務(wù)變更和經(jīng)營(yíng)管理團(tuán)隊(duì)發(fā)生重大變化，不構(gòu)公司本次發(fā)行的實(shí)質(zhì)性障礙 ”。

Perfect！

宏Sir觀察

• 「2021法案」的實(shí)施，使得外國(guó)遺囑驗(yàn)證在BVI的認(rèn)可變得更加清晰、簡(jiǎn)單和具有操作性。特別是「受BVI認(rèn)可的司法管轄區(qū)名單」出爐，等于給跨境投資者和法律從業(yè)人員吃了一顆“定心丸”。
• 受益于此，我們預(yù)計(jì)未來(lái)將會(huì)有越來(lái)越多的外國(guó)遺囑尋求在BVI進(jìn)行認(rèn)可。畢竟，生老病死是人之常態(tài)，一旦BVI公司的自然人股東離世，難免會(huì)有人需要藉此處置其在BVI的各種遺產(chǎn)。
• 即便如此，在很多情況下，持有BVI公司股份的個(gè)人投資者們，仍然須審慎考慮。比如，是否有必要在BVI訂立一份獨(dú)立的BVI遺囑，以處理其持有的BVI資產(chǎn)（包括BVI股份），實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)隔離。
• 此外，在我們看來(lái)，若自然人股東在生前將其所持有的的BVI公司股份轉(zhuǎn)入一家BVI信托，也可以避免將來(lái)在BVI進(jìn)行遺囑驗(yàn)證申請(qǐng)或遺囑驗(yàn)證認(rèn)可。這未嘗不是一種解決之道。特別是對(duì)非受BVI認(rèn)可的司法管轄區(qū)而言，值得考慮。