律師與離岸公司

自從中國(guó)正式加入世界貿(mào)易組織，就意味著從這一天起中國(guó)要同世界上多數(shù)國(guó)家一樣遵循出口和外國(guó)投資方面的全球規(guī)則，而中國(guó)的企業(yè)要開(kāi)始同世界所有的企業(yè)開(kāi)始競(jìng)爭(zhēng)，有人形象地將此比喻為“和瞪羚一起賽跑，和獅子一起捕食”。此前的貿(mào)易和投資壁壘將被完全打碎，離岸經(jīng)營(yíng)業(yè)已成為鏟平世界的十大動(dòng)力之一。當(dāng)站在這被鏟平的世界平臺(tái)上的時(shí)候，如何使企業(yè)變成國(guó)際化的企業(yè)—跨國(guó)企業(yè)—全球整合的企業(yè)，使用離岸公司進(jìn)行離岸經(jīng)營(yíng)是一個(gè)必不可少的重要工具。而離岸公司的法律業(yè)務(wù)，對(duì)于中國(guó)企業(yè)以及中國(guó)企業(yè)的服務(wù)者——中國(guó)律師來(lái)說(shuō)，則完全是一個(gè)嶄新的業(yè)務(wù)，是非訴訟中一個(gè)即將閃爍的亮點(diǎn)。

一、認(rèn)識(shí)離岸業(yè)務(wù)

離岸金融中心從理論上主要可以劃分為三類(lèi)：倫敦型離岸金融中心、紐約型離岸金融中心和避稅型離岸金融中心。以倫敦為代表的倫敦型離岸金融中心的特點(diǎn)是：經(jīng)營(yíng)的貨幣是境外貨幣，市場(chǎng)的參與者既可以經(jīng)營(yíng)離岸金融業(yè)務(wù)也可以經(jīng)營(yíng)自由市場(chǎng)業(yè)務(wù)，經(jīng)營(yíng)離岸業(yè)務(wù)不必向金融當(dāng)局申請(qǐng)批準(zhǔn)。以紐約為代表的紐約型離岸金融中心的特點(diǎn)是：經(jīng)營(yíng)的貨幣可以是本國(guó)貨幣也可以是外國(guó)貨幣，離岸業(yè)務(wù)和傳統(tǒng)業(yè)務(wù)必須分別設(shè)立賬戶，經(jīng)營(yíng)離岸業(yè)務(wù)必須向當(dāng)局申請(qǐng)。避稅型離岸金融中心的特點(diǎn)是：無(wú)金融管制，稅收優(yōu)惠，政局穩(wěn)定。避稅型離岸金融中心就是通常意義上所說(shuō)的離岸金融中心。世界上比較著名的離岸金融中心包括英屬維爾京群島（ ＢＶＩ）、開(kāi)曼群島、百慕大群島、巴哈馬群島、西薩摩亞等。這些國(guó)家多為英國(guó)的前殖民地 ， 在很大基礎(chǔ)上保留了英國(guó)的法律體系和完善的公司法律制度，并且紛紛以法律的手段培育出了一些特別寬松的經(jīng)濟(jì)區(qū)域，允許國(guó)際人士在其領(lǐng)土上成立一種國(guó)際業(yè)務(wù)公司。當(dāng)?shù)卣畬?duì)這種公司幾乎沒(méi)有任何稅收， 只收取少量的年度管理費(fèi)。這些區(qū)域一般被稱(chēng)為離岸司法管轄區(qū)，或稱(chēng)為離岸法區(qū)、離岸管轄區(qū)。其中“離岸”的含義就是指投資者的公司注冊(cè)在離岸法區(qū)，投資人不用親臨注冊(cè)地，而其業(yè)務(wù)運(yùn)作可以在注冊(cè)地以外的世界各地直接開(kāi)展。所謂的“離岸公司”就是泛指居民在原居住地以外的離岸法區(qū)成立的這種國(guó)際業(yè)務(wù)公司。離岸公司與一般本地經(jīng)營(yíng)的有限公司相比存在很多區(qū)別，具有很多優(yōu)勢(shì)， 因此眾多商家與投資者選擇了使用離岸公司的離岸發(fā)展模式。具體來(lái)說(shuō)，離岸公司的優(yōu)勢(shì)主要包括以下幾點(diǎn) ：
１．稅收政策優(yōu)惠
離岸公司最大的優(yōu)勢(shì)體現(xiàn)在稅收上。與一般有限公司按照營(yíng)業(yè)額或利潤(rùn)繳納稅款的做法不同，各離岸法區(qū)均不同程度地規(guī)定了離岸公司所取得的營(yíng)業(yè)收入和利潤(rùn)免交當(dāng)?shù)囟悺Ｍ顿Y者設(shè)立的離岸公司，只需向政府交納每年的管理費(fèi)，一般無(wú)需再繳納其他稅款。此外，投資者在母國(guó)企業(yè)的利潤(rùn)也可以轉(zhuǎn)移到離岸公司的賬上，從而利用離岸公司稅收上的優(yōu)惠達(dá)到避稅的目的。通過(guò)利用離岸公司妥善安排稅務(wù)，可以實(shí)現(xiàn)合理，合法避稅，減輕企業(yè)稅務(wù)負(fù)擔(dān)的效果。
２．注冊(cè)管理簡(jiǎn)便
離岸公司的注冊(cè)程序比較簡(jiǎn)單，注冊(cè)人無(wú)須親自前往注冊(cè)地辦理，可以委托專(zhuān)業(yè)的中介機(jī)構(gòu)代為完成。離岸法區(qū)的政府還允許當(dāng)?shù)氐墓咀?cè)很多空殼公司， 這些公司已經(jīng)基本完成了注冊(cè)程序，但沒(méi)有實(shí)際運(yùn)作，不存在債權(quán)債務(wù)糾紛及人員安置等問(wèn)題。客戶通過(guò)購(gòu)買(mǎi)這類(lèi)空殼公司，可以迅速擁有一間離岸公司。離岸公司在管理上也很方便，一般無(wú)需每年召開(kāi)股東大會(huì)和董事會(huì)。即便有的離岸法區(qū)對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定，其會(huì)議地點(diǎn)在選擇上也很自由。
３．方便資本運(yùn)作
中國(guó)是一個(gè)實(shí)行外匯管制的國(guó)家，這直接導(dǎo)致企業(yè)在國(guó)際融資過(guò)程中需要忍受曠日持久的審查和批準(zhǔn)。中國(guó)對(duì)于外商投資設(shè)置了種種審批程序，增加了操作的時(shí)間和資本運(yùn)作的風(fēng)險(xiǎn)。而通過(guò)注冊(cè)離岸公司，在境外用離岸公司的名義進(jìn)行兼并、收購(gòu)、上市等，可以規(guī)避?chē)?guó)內(nèi)的審批，方便資本運(yùn)作。
４．隔離經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)
通過(guò)設(shè)立眾多離岸公司，搭建復(fù)雜的公司股權(quán)架構(gòu)，可以使從事不同業(yè)務(wù)的子公司間彼此獨(dú)立，從而使集團(tuán)公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)限定在各個(gè)離岸公司承擔(dān)的有限責(zé)任范圍內(nèi)。當(dāng)集團(tuán)公司某一方面業(yè)務(wù)出現(xiàn)危機(jī)時(shí)，直接影響到的是控制此項(xiàng)業(yè)務(wù)的離岸公司，而不會(huì)直接波及到母公司。因此，大型集團(tuán)公司特別是上市公司往往會(huì)注冊(cè)多家離岸公司，搭建復(fù)雜的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)以實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)隔離，此即所謂的“越復(fù)雜，越安全”。

二、掌握離岸工具

離岸公司的眾多優(yōu)勢(shì)決定了其廣泛的用 途， 以下介紹三種離岸公司最常見(jiàn)的用途：
１．稅務(wù)籌劃工具
稅務(wù)籌劃起源于２０世紀(jì)３０年代的西方發(fā)達(dá)國(guó)家。它是指納稅人在合法的前提下，通過(guò)對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合理安排和籌劃來(lái)達(dá)到稅負(fù)最低的目的。可以說(shuō)，稅務(wù)
籌劃是在對(duì)政府制定的稅法進(jìn)行精細(xì)比較后的納稅優(yōu)化選擇，是一種符合政府政策導(dǎo)向的經(jīng)濟(jì)行為。注冊(cè)海外離岸公司是目前許多企業(yè)所采用的稅務(wù)籌劃方法之一。巧妙利用世界各國(guó)稅收政策的差別，可以客觀上實(shí)現(xiàn)企業(yè)的利益最大化。例如，對(duì)于從事國(guó)際貿(mào)易的公司，可以通過(guò)利用離岸公司低價(jià)購(gòu)入和高價(jià)售出的辦法，將利潤(rùn)轉(zhuǎn)移至離岸公司，從而利用離岸公司境外所得免稅的稅收優(yōu)惠達(dá)到合理避稅的目的。
２．海外投資工具
企業(yè)可以將在海外設(shè)立的離岸公司作為他們海外投資的一個(gè)工具。西方投資者在投資內(nèi)地時(shí)，出于對(duì)內(nèi)地法律、政策穩(wěn)定性等因素的考慮，往往選擇首先設(shè)立離岸公司， 然后利用離岸公司對(duì)內(nèi)地投資。中國(guó)企業(yè)遵循“走出去 ”的發(fā)展戰(zhàn)略 進(jìn)行海外投資時(shí)，也可以主動(dòng)地使用離岸公司作為投資工具，在國(guó)際市場(chǎng)上進(jìn)行合資、并購(gòu)、股權(quán)交易。同時(shí)也可以離岸公司的名義在海外合法持有財(cái)產(chǎn)。
３．海外融資工具
由于離岸公司的地位得到國(guó)際金融市場(chǎng)的普遍承認(rèn)，所以可以根據(jù)各國(guó)不法律的規(guī)定開(kāi)展融資活動(dòng)。以?xún)?nèi)地企業(yè)在香港紅籌上市為例， 若采用造殼上市的方式， 第一步就是注冊(cè)離岸公司。然后通過(guò)離岸公司才能進(jìn)行之后的收購(gòu)、上市等步驟。因此， 離岸公司是一個(gè)重要的海外融資工具。

三、熟悉離岸法區(qū)

不同離岸法區(qū)法律對(duì)離岸公司的規(guī)定各有不同。例如，根據(jù)《１９８１年百慕大公司法》在百慕大成立的豁免公司，根 據(jù)《開(kāi)曼群島公司法 》在開(kāi)曼群島成立的豁免公司，以及根據(jù)《英屬維爾京群島商業(yè)公司法》在ＢＶＩ成立的商業(yè)公司（ ＢＣ）， 是實(shí)際操作中最常見(jiàn)的三類(lèi)離岸公司。雖然百慕大、開(kāi)曼、ＢＶＩ三地法律 對(duì)于離岸公司的規(guī)定極其類(lèi)似，都突出“避稅”的特點(diǎn)，但在具體規(guī)定上也存在著差別。律師只有充分了解他們各自的特點(diǎn)，才能為客戶設(shè)計(jì)出最適合的選擇方案。例如，如果客戶注冊(cè)離岸公司的目的是作為未來(lái)香港上市的主體， 我們便不會(huì)向其推薦ＢＶＩ的ＢＣ。因?yàn)橄愀壑辉试S中國(guó)內(nèi)地、香港、百慕大和開(kāi)曼群島四地注冊(cè)的公司作為上市的主體，ＢＶＩ的ＢＣ雖然費(fèi)用非常低廉， 但卻不能達(dá)到未來(lái)上市的目的。三地離岸公司之間的區(qū)別主要存在于以下幾個(gè)方面：
１．公司成立
注冊(cè)百慕大豁免公司首先需要向百慕大金融管理局提交申請(qǐng)和相關(guān)的聲明，以獲得豁免公司發(fā)行股份的批準(zhǔn)。開(kāi)曼則要求豁免公司的一位董事必須在注冊(cè)時(shí)向公司注冊(cè)處提交一份已簽署的聲明，表明豁免公司將主要在開(kāi)曼境外經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。ＢＶＩ對(duì)注冊(cè)公司程序的特別要求在于，在注冊(cè)公司的文件中必須包括由負(fù)責(zé)注 冊(cè)ＢＣ的注冊(cè)代理出具的一份確認(rèn)函。
２．股東名冊(cè)
百慕大要求豁免公司的股東名冊(cè)應(yīng)存放在其注冊(cè)辦事處，并且要可供公眾查閱 ， 而開(kāi)曼群島對(duì)于豁免公司的股東名冊(cè)則無(wú)此要求。ＢＶＩ要求ＢＣ必須保留股東名冊(cè)并存放在其注冊(cè)辦事處，但無(wú)需供公眾查閱。
３．公司章程
ＢＶＩ要 求向公司注冊(cè)處存檔的章程大綱必須包含章程細(xì)則，并且章程大綱及章程細(xì)則可供公眾查閱。開(kāi)曼對(duì)豁免公司沒(méi)有作硬性要求，只規(guī)定豁免公司可以將章程細(xì)則進(jìn)行存檔。而百慕大則規(guī)定豁免公司的章程細(xì)則無(wú)需向公司注冊(cè)處存檔， 也無(wú)需供公眾查閱。
４．審計(jì)師
百慕大要求豁免公司的股東必須任命一名公司審計(jì)師，該審計(jì)師要對(duì)公司的財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)。但如果全體股東和全體董事以書(shū)面形式通過(guò)或在股東大會(huì)上同意不需要審計(jì)師， 則可以免除此項(xiàng)要求。開(kāi)曼公司對(duì)此無(wú)硬性要求。《ＢＶＩ商業(yè)公司法》對(duì)年度審計(jì)及審計(jì)師的任命沒(méi)有規(guī)定。
５． 股東會(huì)議
百慕大豁免公司必須在每個(gè)公歷年內(nèi)召開(kāi)一次年度股東大會(huì)，在符合章程細(xì)則規(guī)定的條件下，至少應(yīng)有一人代表股東到場(chǎng)股東大會(huì)才有效。開(kāi)曼和ＢＶＩ
則不要求召開(kāi)年度股東大會(huì)。
６． 股本
百慕大法律不允許發(fā)行不記名股票及無(wú)面值股票，但可以發(fā)行零碎股。ＢＶＩ要求ＢＣ股份的股款必須全額支付。而百慕大和開(kāi)曼則規(guī)定股份的股款可以全額、部分繳付，也可以不繳付。
７． 招股書(shū)
《百慕大公司法》要求向公眾發(fā)股的任何公司應(yīng)編制招股書(shū)并將其存檔于公司注冊(cè)處。開(kāi)曼和ＢＶＩ的法律不要求其豁免公司和ＢＣ在向公眾發(fā)股時(shí)發(fā)出或公布招股書(shū)。
８． 股份轉(zhuǎn)讓
對(duì)百慕大豁免公司的股份進(jìn)行轉(zhuǎn)讓?zhuān)茏屓送ǔ１仨毜玫桨倌酱蠼鹑诠芾砭值呐鷾?zhǔn)。其他兩地的離岸公司進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓時(shí)僅需遵守公司章程細(xì)則中的規(guī)定。

四、代理離岸事務(wù)

律師事務(wù)所在離岸公司業(yè)務(wù)開(kāi)展中，主要為客戶提供以下法律服務(wù)：
１．前期咨詢(xún)
客戶對(duì)于各種離岸公司之間的區(qū)別往往缺乏了解。律師要根據(jù)客戶自身的不同情況和需求，就離岸法區(qū)的選擇、擬注冊(cè)何類(lèi)經(jīng)濟(jì)實(shí)體、可能遇到的法律和稅務(wù)問(wèn)題等等，為客戶進(jìn)行全面詳細(xì)的分析并提供個(gè)性化的服務(wù)，從而達(dá)到讓客戶以最少的時(shí)間、精力、費(fèi)用和最低的稅負(fù)，擁有一個(gè)最合適的海外離岸公司的目的。
２．注冊(cè)代理
目前內(nèi)地客戶注冊(cè)海外離岸公司的途徑主要有四種，分別是：委托海外注冊(cè)中介機(jī)構(gòu)在內(nèi)地開(kāi)設(shè)的分支機(jī)構(gòu)注冊(cè)，委托注冊(cè)地的投資銀行注冊(cè)，委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所注冊(cè)和委托專(zhuān)業(yè)的律師事務(wù)所注冊(cè)。
第一種委托普通中介注冊(cè)方式的優(yōu)點(diǎn)是，中介費(fèi)用低、注冊(cè)時(shí)間快。但是其缺點(diǎn)也很明顯，此類(lèi)中介機(jī)構(gòu)會(huì)向客戶極力推薦與自己業(yè)務(wù)往來(lái)密切地區(qū)的離岸公司，而不作橫向比較分析，因此客戶注冊(cè)的離岸公司并不一定最適合自己的情況。而且粗糙的法律文件可能會(huì)在今后給公司帶來(lái)法律風(fēng)險(xiǎn)。
第二種委托投行注冊(cè)方式的優(yōu)點(diǎn)是，投行會(huì)為其感興趣的客戶提供個(gè)性化和針對(duì)性的服務(wù)。其缺點(diǎn)是投行會(huì)對(duì)客戶的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和發(fā)展前景提出要求，實(shí)力一般的客戶可能不會(huì)得到投行的青睞。
第 三 種委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所注冊(cè)方式的優(yōu)點(diǎn)是，會(huì)計(jì)師擅長(zhǎng)稅務(wù)籌劃，會(huì)為客戶在離岸公司稅收方面提出建議。其缺點(diǎn)是會(huì)計(jì)師對(duì)于法律的理解不深，在需要復(fù)雜法律比較分析和法律文件制作的情況下，不能提供理想的服務(wù)。
第四種注冊(cè)方式，即委托專(zhuān)業(yè)的律師事務(wù)所，其優(yōu)點(diǎn)在于這些律師所大都有海外從事國(guó)際避稅以及注冊(cè)離岸公司的經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)熟悉各國(guó)法律以及外匯管制政策。對(duì)客戶來(lái)說(shuō)，選擇這類(lèi)律所進(jìn)行注冊(cè)，其后顧之憂會(huì)減少很多，法律糾紛的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)降到最低。但委托律所的費(fèi)用相對(duì)于委托其他中介機(jī)構(gòu)也要高
出很多。因?yàn)檫@其中不但包括了其他中介同樣需要支出的費(fèi)用，還包括律師對(duì)企業(yè)情況調(diào)查的費(fèi)用、對(duì)注冊(cè)地情況調(diào)查的費(fèi)用、與注冊(cè)地律師進(jìn)行協(xié)作的費(fèi)用以及法律服務(wù)方案的設(shè)計(jì)費(fèi)用等法律服務(wù)費(fèi)。委托律師注冊(cè)離岸公司的一般步驟是：
（１）客戶與申請(qǐng)人本國(guó)的律師事務(wù)所簽訂委托協(xié)議并繳納費(fèi)用；
（２）申請(qǐng)人向本國(guó)律師提供注冊(cè)離岸公司所需的基本信息；
（３）本國(guó)律師與注冊(cè)地律師聯(lián)系，并準(zhǔn)備注冊(cè)公司所需法律文件；
（４）本國(guó)律師或注冊(cè)地律師代辦注冊(cè)公司手續(xù)，如申請(qǐng)公司名稱(chēng)、提交公司章程、交納公司注冊(cè)費(fèi)及商業(yè)登記費(fèi)用、刻制公司印章、提供當(dāng)?shù)孛貢?shū)等等；
（５）離岸公司注冊(cè)成功。
除了注冊(cè)新的離岸公司，客戶還可以選擇購(gòu)買(mǎi)現(xiàn)成公司的形式擁有一間離岸公司。在這個(gè)過(guò)程中，由于客戶沒(méi)有能力了解殼公司資料的真實(shí)性，仍然需要委托律師代為購(gòu)買(mǎi)，并對(duì)目標(biāo)殼公司的真實(shí)性作出判斷。例如，由申請(qǐng)人本國(guó)的受托律師事務(wù)所向注冊(cè)地的中介機(jī)構(gòu)作出關(guān)于目標(biāo)公司的結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)情況的調(diào)查和了解，在出具律師意見(jiàn)書(shū)給客戶證明所購(gòu)公司為“干凈的殼公司”后再將所購(gòu)公司資料轉(zhuǎn)給客戶。
3、提供配套服務(wù)
律師事務(wù)所可以為客戶注冊(cè)離岸公司提供所需的配套服務(wù)，以此來(lái)完善服務(wù)內(nèi)容，方便客戶。具體的服務(wù)內(nèi)容可以包括：協(xié)助客戶以最小費(fèi)用在注冊(cè)地 設(shè) 立 虛 擬辦事處，代收信件傳真、代接電話，以發(fā)揮國(guó)際公司實(shí)際運(yùn)作帶來(lái)的提升公司形象、開(kāi)展國(guó)際化業(yè)務(wù)、增強(qiáng)客戶信心的作用；代理離岸公司的年檢或續(xù)牌、代繳稅費(fèi)服務(wù)等。離岸公司的優(yōu)勢(shì)和其在國(guó)際上的廣泛應(yīng)用，決定了它在努力與國(guó)際交往的中國(guó)必將擁有更廣泛的發(fā)展空間。律師在離岸公司的設(shè)立、運(yùn)營(yíng)中均可以發(fā)揮重要的作用，因此，對(duì)離岸公司法律服務(wù)領(lǐng)域的開(kāi)發(fā)，必將成為律師非訴訟法律服務(wù)的另一個(gè)亮點(diǎn)。引用ＩＢＭ的管理經(jīng)驗(yàn)：在國(guó)際化階段，企業(yè)立足本土，以在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)中獲利為首要目標(biāo)；到了跨國(guó)企業(yè)階段，企業(yè)的成功是由一個(gè)個(gè)機(jī)構(gòu)完整、業(yè)務(wù)獨(dú)立，但位于不同國(guó)家和地區(qū)的分支機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)；而當(dāng)我們邁向全球化企業(yè)階段時(shí)，各地區(qū)的優(yōu)勢(shì)將得到充分發(fā)揮，企業(yè)成為全球統(tǒng)一架構(gòu)的實(shí)體，不同國(guó)家和區(qū)域?qū)⒊袚?dān)個(gè)工作的某一部分，從而真正實(shí)現(xiàn)一個(gè)最佳的優(yōu)化組合，那就是以最適合的成本，將最適合的工作放到最適合的地方。讓我們律師為企業(yè)的全球化提供“因地制宜，適得其所”的法律服務(wù)吧。