毋庸置疑，2015年離岸金融領(lǐng)域的新常態(tài)使世界更加透明，監(jiān)管更加嚴(yán)厲，在以《海外賬戶納稅法案》（FATCA）和“稅務(wù)信息交換協(xié)議”（TIEA）為代表的跨國(guó)法案和協(xié)議框架中，金融機(jī)構(gòu)無不草木皆兵，離岸的空間似乎越來越狹窄，這讓很多悲觀人士在扼腕嘆息銀行保密功能已死之后，進(jìn)而預(yù)言整個(gè)離岸行業(yè)步入黃昏。然而筆者認(rèn)為，這種壓力正使離岸金融行業(yè)更加嚴(yán)格地約束自己，清除不合規(guī)客戶，在純粹的稅務(wù)競(jìng)爭(zhēng)基礎(chǔ)之上的單一模式，轉(zhuǎn)而向金融與投資創(chuàng)新的綜合模式發(fā)展。新興市場(chǎng)國(guó)家的崛起和歐美的萎縮將為離岸提供一個(gè)多邊博弈的外部環(huán)境，在未來5年內(nèi)，我們將看到一個(gè)更加成熟和豐富的離岸金融世界。

如何適應(yīng)目前的新形勢(shì)，如何更加安全地、穩(wěn)健地使用離岸資源以構(gòu)建自己的投資與財(cái)富帝國(guó)？在此，筆者想給讀者8個(gè)離岸金融實(shí)戰(zhàn)的提醒，希望會(huì)對(duì)讀者有所幫助。

提醒一：離岸賬戶的忽視

在很多人的眼中，離岸賬戶就是一個(gè)提款機(jī)，自己存進(jìn)去的錢，想什么時(shí)候用，就什么時(shí)候用，很多時(shí)候還為朋友和生意伙伴代收代付，但從來沒有詳細(xì)的記錄。如果你是這樣在使用離岸賬戶，那么要小心了，因?yàn)樵谀壳暗男蝿?shì)下，雖然公司沒有義務(wù)向注冊(cè)處或當(dāng)?shù)氐慕鸸芫痔峤粚徲?jì)報(bào)告，但是開戶銀行迫于越發(fā)嚴(yán)格的合規(guī)審查，可能不定期地要求你提供商業(yè)實(shí)質(zhì)、會(huì)計(jì)記錄甚至審計(jì)報(bào)告，如果無法提供有說服力的資料，銀行有可能會(huì)關(guān)閉注銷你的離岸賬戶，把余額放在一張支票上，讓你走人。這對(duì)正在運(yùn)行的生意來說，可能是一個(gè)很大的打擊。

另外賬戶上存有少量余額的用戶應(yīng)該注意，要保持一定的余額，而且余額的一部分最好有當(dāng)?shù)貛欧N的現(xiàn)金存款，以方便銀行扣除手續(xù)費(fèi)，還要定期登陸網(wǎng)銀，查看是否有特殊的通知，對(duì)于長(zhǎng)期不活躍的賬戶，銀行可能出于成本和風(fēng)險(xiǎn)考慮，給予關(guān)閉。

一定不要跟伊朗、朝鮮等高危國(guó)家交易，即使銀行為你收付錢款，但其合規(guī)部門還是有可能把你列入高危賬戶，在不確定的時(shí)候?qū)⒛泸?qū)逐。

提醒二：?jiǎn)我欢碌娘L(fēng)險(xiǎn)

對(duì)于一個(gè)離岸公司來說，董事掌握著公司的生殺大權(quán)，最直接的就是對(duì)銀行賬戶的控制。很多時(shí)候，一個(gè)公司為了手續(xù)簡(jiǎn)便，本來有多個(gè)董事的公司，就直接讓一名董事來代表，這個(gè)董事也就成了銀行賬戶的唯一的授權(quán)簽字人。某些情況下出于隱私考慮，唯一董事也不是股東成員之一，而是一名員工或股東的親戚。

筆者親歷的案例是一家高科技企業(yè)，每天都有很多現(xiàn)金進(jìn)入離岸賬戶，董事也是他們認(rèn)為可信的人，結(jié)果此人見錢眼開，直接把離岸賬戶的錢款洗劫一空，一走了之。雖然股東可以訴諸法律，但成本高昂、周期漫長(zhǎng)，又跨了三個(gè)以上的司法屬地，實(shí)踐起來非常困難。

所以，企業(yè)最好能夠找到控制外部董事的能力，設(shè)置這樣的開關(guān)，最基本的替代方案就是委任一個(gè)以上的董事或股東中的某一個(gè)人也成為銀行賬戶的授權(quán)簽字人，從而有效避免瀆職的董事輕易對(duì)公司造成侵害。

更有效的方法是聘用專業(yè)的董事，比如離岸屬地律師或?qū)I(yè)受托人，這些專業(yè)人士比起公司所有者以外的非專業(yè)人士來說，安全可靠得多，一旦出現(xiàn)問題，只要向有關(guān)部門投訴或相關(guān)法院提起訴訟，客戶可以很快獲得專業(yè)補(bǔ)償，因?yàn)檫@些專業(yè)人士要承擔(dān)無限責(zé)任，而且他們的機(jī)構(gòu)一般都買了可觀的商業(yè)保險(xiǎn)來彌補(bǔ)其所造成的傷害。

提醒三：代持的僵局

每年都會(huì)有不止一個(gè)客戶會(huì)面臨這樣的難題，已注冊(cè)的公司讓人代持的股份或使用了代理的董事。而當(dāng)年從來沒有想過原來用離岸公司投資一個(gè)項(xiàng)目，要出具在職證明，此時(shí)需要原來的董事簽署一個(gè)決議或聲明，但這個(gè)董事早已不知去向，或者當(dāng)年任命為董事的時(shí)候甚至也不太清楚自己的權(quán)責(zé)，于是這個(gè)靴子里面的小石子一下子難倒了登山的巨人。這只是其中的一個(gè)例子，非專業(yè)的代持，可能導(dǎo)致很多公司治理方面的混亂。代持人作為個(gè)人，自身的債務(wù)問題、健康問題（包括精神方面）以及無人監(jiān)管的問題也會(huì)制造出各式各樣的僵局。

成熟的做法是，如果客戶不方便自己成為股東或董事，應(yīng)該聯(lián)系專業(yè)的信托公司或律師來代持股份或擔(dān)任董事。表面看起來專業(yè)人士是外人，朋友或伙伴是自己人，但專業(yè)的事情需要專業(yè)人士辦，親近的人不等于能夠勝任，而且非專業(yè)的代持往往沒有專業(yè)的受托或信托協(xié)議，在問題出現(xiàn)的時(shí)候，法律往往失效。

提醒四：除名后的隱患

對(duì)于某些投資者每年注冊(cè)幾家離岸公司可能都是家常便飯，如果項(xiàng)目沒有成立，公司可能就不予管理，也不注銷。不注銷的公司也不續(xù)費(fèi)，就會(huì)被公司注冊(cè)處在一定時(shí)間后除名。我們可能覺得，除名是一種省錢的注銷方式，其實(shí)不然，正常的主動(dòng)注銷會(huì)委任一名清算人，然后對(duì)自己的資產(chǎn)或債務(wù)進(jìn)行公示，過了公示期，沒有人有異議，清算結(jié)束，注銷進(jìn)而完成。在正常的注銷后，公司曾經(jīng)正常經(jīng)營(yíng)造成的債務(wù)也成為了過去式，不再被追究。但如果是除名，在有債權(quán)人或其他起訴人要求的情況下，被除名的公司會(huì)被復(fù)牌，原來的董事和股東仍然要承擔(dān)原有的責(zé)任。所以花很少的錢，對(duì)不用的公司進(jìn)行注銷，而不是任由除名是很重要的。

另外，對(duì)一個(gè)暫時(shí)不用的殼公司堅(jiān)持續(xù)費(fèi)，過了幾年后可能發(fā)現(xiàn)，這個(gè)有歷史的殼公司對(duì)投資某些項(xiàng)目來說是有很大優(yōu)勢(shì)的，因?yàn)橐恍┣闆r下投資準(zhǔn)入的條件之一是公司成立的年限。

提醒五：IT 的疏忽

離岸公司用于國(guó)際貿(mào)易中的轉(zhuǎn)口收付款是非常常見的。離岸賬戶中往往有很多流動(dòng)資金現(xiàn)金甚至凈利潤(rùn)。這些錢往往也是國(guó)際詐騙集團(tuán)所垂涎的，而詐騙一旦成功，因?yàn)楣尽①~戶、操作人、詐騙犯、客戶可能分屬于不同屬地，造成了舉證和起訴的門檻非常之高，難度非常之大。

比如一個(gè)詐騙集團(tuán)成功通過木馬劫持了某個(gè)中國(guó)貿(mào)易商的電腦，然后進(jìn)入電郵系統(tǒng)，獲知將有一筆可觀的貨款，于是詐騙分子通過控制貿(mào)易商的電腦，告知客戶錯(cuò)誤的賬戶信息，同時(shí)通過操縱貿(mào)易商的郵件系統(tǒng)，過濾了通訊信息，這樣造成客戶將款項(xiàng)付到了詐騙分子的賬戶。

此類IT 疏忽，會(huì)給很多犯罪分子可乘之機(jī)，所以增加IT 常識(shí)、升級(jí)硬件設(shè)施、尋找專業(yè)的咨詢機(jī)構(gòu)辦理公司的注冊(cè)和銀行開戶事宜是非常必要的。

提醒六：公民與居民之辯

越來越多的中國(guó)高凈值人群開始移民或長(zhǎng)期居住在歐美等發(fā)達(dá)國(guó)家，但由于沒有申請(qǐng)綠卡或公民身份，很多人認(rèn)為自己對(duì)當(dāng)?shù)囟惥譀]有任何義務(wù)，但這個(gè)想法是幼稚和危險(xiǎn)的，對(duì)于高凈值人群來說尤其如此。比如，一般來說在美國(guó)，如果停留的時(shí)間超過183天，就已經(jīng)成為了一個(gè)美國(guó)稅務(wù)居民，也就是說全球的財(cái)產(chǎn)和收入都有向美國(guó)國(guó)內(nèi)稅務(wù)局（IRS）申報(bào)的義務(wù)，如果沒有做到，IRS 可以對(duì)你提起訴訟。所以高凈值人群在全球擁有資產(chǎn)，且居住地多于一個(gè)情況下，他的稅務(wù)義務(wù)可能是復(fù)雜和交叉的。不僅僅考慮公民身份，更重要的是如何定義稅務(wù)居民身份。

有一些稅務(wù)居民的身份是可選的，比如在新西蘭，如果不想承擔(dān)稅務(wù)義務(wù)，只要聲明放棄這個(gè)國(guó)家的所有福利就可以了，但仍然可以享受永居或成為公民。

鑒于上述問題的復(fù)雜性，建議高凈值人群在移民前，做好家族信托規(guī)劃，將主體財(cái)富置于家族信托之中，從而避免復(fù)雜的稅務(wù)身份以及各個(gè)不同屬地繼承法的干擾。

提醒七：老年人的問題

很多時(shí)候，一些低調(diào)的商人可能會(huì)讓自己年邁的父母持有公司股份或家族房產(chǎn)，尤其涉及離岸公司和海外房產(chǎn)的時(shí)候，這種情況就更加多見。既然是父母，信任關(guān)系是毋庸置疑的，但年邁父母的健康問題可能會(huì)對(duì)家族財(cái)富帶來極大的風(fēng)險(xiǎn)。比如父母的突然過世和喪失行為能力，會(huì)讓家族財(cái)富帝國(guó)陷入全面被動(dòng)。最近的一個(gè)案例就是，客戶的父親突然去世，造成在澳大利亞和新加坡的房產(chǎn)進(jìn)入繼承程序，涉及跨國(guó)遺囑公開的問題，而碰巧90多歲高齡的祖父，得知父親去世的消息突發(fā)腦梗，行動(dòng)完全不便，語言能力基本喪失，去公證處公證非常困難。客戶最終花費(fèi)了高昂律師費(fèi)，用了三年時(shí)間，才將資產(chǎn)有效分割，同時(shí)，由于海外資產(chǎn)沒有讓專業(yè)人士托管，欠稅眾多，繼承的過程又補(bǔ)了很多稅和罰金。

信任自己的家人無可厚非，但家人不是專業(yè)人士，年邁的家族成員健康問題是一個(gè)直接威脅，一旦進(jìn)入繼承程序，耗費(fèi)財(cái)力與時(shí)間不說，其他惡意的家族成員可能會(huì)阻撓原有財(cái)富所有者的意圖。

問題的解決方案是讓專業(yè)的信托公司成為受托人，并在家族議會(huì)的指導(dǎo)下進(jìn)行專業(yè)的資產(chǎn)管理，因?yàn)樾磐泄静粫?huì)生病或失去行為能力、較不可能漏繳稅金，即使一個(gè)信托公司倒閉或違規(guī)，也有相應(yīng)的保險(xiǎn)，而法院會(huì)指定新的受托人。

提醒八：注冊(cè)資本的責(zé)任

由于離岸公司的注冊(cè)資本（授權(quán)股本）不需要實(shí)際到位，很多人就直接做成了1 個(gè)億或者若干千萬，而且是帶面值的，但股東們可能沒有意識(shí)到注冊(cè)資本是一個(gè)公司責(zé)任的上限，當(dāng)這個(gè)公司資不抵債，那些在認(rèn)購(gòu)股份的股東，白紙黑字承諾要繳納上千萬美金的，此時(shí)就要真金白銀出資（假定注冊(cè)的時(shí)候沒有出資）。

離岸注冊(cè)的公司通常沒有強(qiáng)制的賬務(wù)和審計(jì)，給股東的印象就是，自己的注冊(cè)資本可以無限放大，而且認(rèn)購(gòu)的承諾也可以不兌現(xiàn)，但在公司清算的時(shí)候，債權(quán)人會(huì)指定一個(gè)管理人，管理人會(huì)首先查看股東的的注冊(cè)資本是否到位，如果沒有到位，股東的個(gè)人資產(chǎn)將被質(zhì)押用來償還公司資產(chǎn)。

其實(shí)很多離岸屬地已經(jīng)通過調(diào)整立法弱化這方面的問題，推出了沒有面值的股票，但這并不能解決本質(zhì)問題，關(guān)鍵是股東不應(yīng)該在認(rèn)購(gòu)的時(shí)候承諾太多股本，因?yàn)檫@個(gè)承諾可能會(huì)把股東本人推向債務(wù)的深淵而渾然不覺。

從立法效率來說，離岸金融中心的效率最高，并且提供了在岸屬地?zé)o法比擬的靈活度和兼容性，在功能方面幾乎無所不包，無所不能，但這并不意味著進(jìn)行離岸金融投資的時(shí)候，可以任意妄為。恰恰相反，由于這種寬松，更需要投資者自身加強(qiáng)自律，尋找專業(yè)的伙伴，所謂“履平地若危，涉風(fēng)波無患”就是這個(gè)道理。

文/ 劉有輝

作者系信托與遺產(chǎn)從業(yè)者協(xié)會(huì)會(huì)員，執(zhí)行董事

本文發(fā)表在《財(cái)富管理》雜志2015年3.4月合刊上，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明來源、作者。

相關(guān)知識(shí)：

離岸金融是指設(shè)在某國(guó)境內(nèi)但與該國(guó)金融制度無甚聯(lián)系，且不受該國(guó)金融法規(guī)管制的金融機(jī)構(gòu)所進(jìn)行的資金融通活動(dòng)。例如，一家信托投資公司將總部設(shè)在巴哈馬群 島，其業(yè)務(wù)活動(dòng)卻是從歐洲居民或其他非美國(guó)居民那里吸收美元資金,再將這些資金投放于歐洲居民或非美國(guó)居民中,該公司便在從事離岸金融活動(dòng)。從嚴(yán)格意義上 講，離岸金融也就是不受當(dāng)局國(guó)內(nèi)銀行法管制的資金融通，無論這些活動(dòng)發(fā)生在境內(nèi)還是在境外。如美國(guó)的國(guó)際銀行業(yè)設(shè)施(IBF)和東京離岸金融市場(chǎng)的業(yè)務(wù)活 動(dòng)等,均屬離岸金融。

離岸銀行：又稱離岸單位，是設(shè)在離岸金融中心的銀行或其他金融組織。其業(yè)務(wù)只限于與其他境外銀行單位或外國(guó)機(jī)構(gòu)往來，而不允許在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。

離岸金融市場(chǎng)：又稱境外金融市場(chǎng)。采取與國(guó)內(nèi)金融市場(chǎng)隔離的形態(tài)，使非居民在籌集資金和運(yùn)用資金方面不受所在國(guó)稅收和外匯管制及國(guó)內(nèi)金融法規(guī)影響，可進(jìn)行自由交易的市場(chǎng)。

離岸金融業(yè)務(wù)的發(fā)展始于20世紀(jì)60年代當(dāng)時(shí),一些跨國(guó)銀行為避免國(guó)內(nèi)對(duì)銀行發(fā)展和資金融通的限制，開始在特定的國(guó)際金融中心經(jīng)營(yíng)所在國(guó)貨幣以外其他 貨幣的存放款業(yè)務(wù)。70年代，以美元計(jì)價(jià)的離岸存款急劇增長(zhǎng)。到80年代，隨著國(guó)際銀行業(yè)設(shè)施和東京離岸金融市場(chǎng)的建立，離岸金融業(yè)務(wù)將所在國(guó)貨幣也包括 進(jìn)來。區(qū)別在于這種貨幣存放僅限于非居民。

近日有消息透露，中國(guó)政府已經(jīng)與美國(guó)財(cái)政部草簽了一份互惠協(xié)議，協(xié)議要求中國(guó)向美國(guó)提供美國(guó)公民金融賬戶信息，而作為回報(bào)，美國(guó)將中國(guó)公民美國(guó)賬戶信息提供給中國(guó)政府。

這份協(xié)議可視為我國(guó)為建立海外資產(chǎn)申報(bào)制度而作出相關(guān)信息透明化的基礎(chǔ)工程。建立海外資產(chǎn)申報(bào)制度，一方面有利于我國(guó)合理布局稅種及稅率，如海外資產(chǎn)稅或海外資產(chǎn)轉(zhuǎn)移稅，擴(kuò)大財(cái)政收入。據(jù)估計(jì)，中國(guó)人在海外資產(chǎn)已經(jīng)達(dá)到6000億美元，而且每年都在高速增長(zhǎng)。另一方面，將有利于打擊腐敗，追索轉(zhuǎn)移或流失到海外的涉腐資產(chǎn)。這些涉腐資產(chǎn)，一部分是外逃官員帶到國(guó)外的，另一部分，是“潛伏”于國(guó)內(nèi)的腐敗官員偷偷轉(zhuǎn)移到國(guó)外的資產(chǎn)。鑒于當(dāng)前反腐力度不斷加大，建立海外資產(chǎn)申報(bào)制度更具有現(xiàn)實(shí)意義。

一般而言，獲取一個(gè)國(guó)家公民的海外資產(chǎn)賬戶信息，可有這樣的路徑安排：一是當(dāng)事人自主申報(bào)，如美國(guó)法律要求凡海外資產(chǎn)超1萬美元的美國(guó)公民，須申報(bào)并繳稅；二是通過雙邊互惠協(xié)議，雙方向?qū)Ψ教峁┫嚓P(guān)信息，并為獲取相關(guān)信息提供便利，如這次中美雙方的金融信息協(xié)議；第三，則是提供海外金融服務(wù)的當(dāng)事國(guó)建立面向其它主權(quán)國(guó)家有關(guān)部門的查詢機(jī)制，如瑞士今年起將公開存款人信息，所有主權(quán)國(guó)家可申請(qǐng)查詢。不過，目前仍有一些被稱為“避稅天堂”的離岸金融產(chǎn)業(yè)國(guó)，還在刻意為存款人隱瞞相關(guān)信息。

今年1月1日，《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改國(guó)際收支統(tǒng)計(jì)申報(bào)辦法的決定》正式施行，擁有海外金融資產(chǎn)和負(fù)債的中國(guó)居民個(gè)人，必須按照國(guó)家外匯管理局規(guī)定，申報(bào)相關(guān)情況。這一規(guī)定是上述所列的信息獲取路徑的第一種，即自主申報(bào)。然而，所申報(bào)的信息是否準(zhǔn)確，完全依賴于申報(bào)者的個(gè)人誠(chéng)信，貪官或腐敗者是不可能如實(shí)提供這些信息的，偷稅漏稅者也會(huì)利用監(jiān)管者無法核實(shí)信息真?zhèn)蔚娜觞c(diǎn)，千方百計(jì)地虛報(bào)或瞞報(bào)相關(guān)信息。自主申報(bào)，必須要配套一個(gè)監(jiān)管者的抽查核對(duì)機(jī)制，抽查核對(duì)機(jī)制又依賴于監(jiān)管者擁有權(quán)威的途徑來核實(shí)所申報(bào)的信息。目前來看，中美之間一旦建立了信息便利互惠關(guān)系，美方將有可能依協(xié)議向中方報(bào)告相關(guān)權(quán)威信息。鑒于中國(guó)居民個(gè)人的海外資產(chǎn)有相當(dāng)一部分可能在美國(guó)，中美這一互惠協(xié)議，在很大程度上可以解決中國(guó)公民海外賬戶信息不透明的狀況。

海外賬戶信息透明化，也有利于促進(jìn)國(guó)內(nèi)賬戶及資產(chǎn)信息透明化。互惠協(xié)議的一個(gè)法理點(diǎn)是：雙方都應(yīng)基于同一水平或同一程度的努力與謹(jǐn)慎。我們?cè)谝笸鈬?guó)伙伴提高透明度之時(shí)，也會(huì)自然促進(jìn)我們自己的透明度上升。努力了多年的不動(dòng)產(chǎn)信息統(tǒng)一登記，現(xiàn)在已經(jīng)有了可預(yù)見的結(jié)果，這些將大大有利于反腐和防腐。

反腐防腐是個(gè)系統(tǒng)工程，只局限于國(guó)內(nèi)或地方某一“子系統(tǒng)”的反腐，已經(jīng)無法有效遏制腐敗。以資產(chǎn)信息為結(jié)構(gòu)面，把系統(tǒng)擴(kuò)大到覆蓋國(guó)內(nèi)與國(guó)外的個(gè)人資產(chǎn)，就能讓貪腐者斷絕以為資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出國(guó)就萬事大吉的想法。

原文標(biāo)題：深圳特區(qū)報(bào)評(píng)論：提供海外賬戶信息有利于反腐

《海外賬戶納稅法案》（Foreign Account Tax Com pliance Act，以下簡(jiǎn)稱FATCA），于2013年1月開始實(shí)施。其相關(guān)條款要求所有美國(guó)金融機(jī)構(gòu)，其中包括銀行、投資銀行、信托公司等，和非美國(guó)金融機(jī)構(gòu)鑒別并披露其“美國(guó)賬戶”持有人和成員，并按要求向美國(guó)國(guó)稅局報(bào)告“美國(guó)賬戶”持有人的詳細(xì)信息并承擔(dān)代扣代繳義務(wù)。否則，該金融機(jī)構(gòu)任何來源于美國(guó)的收入款項(xiàng)和銷售或處分美國(guó)證券所得都將被強(qiáng)行征收一項(xiàng)新的30%的預(yù)提稅。部分歐洲國(guó)家已成美國(guó)《海外賬戶納稅法案》合作國(guó)，美國(guó)在與歐洲達(dá)成合作時(shí)，通過國(guó)際磋商調(diào)整法案條款來換取歐洲一些國(guó)家與美國(guó)的合作。

一、FATCA的提出

（一）FATCA演化歷程

1934年美國(guó)國(guó)會(huì)通過了“個(gè)人控股公司條款”，1937年又通過了“外國(guó)個(gè)人控股公司”的相關(guān)條款。在1962年以前，由于美國(guó)關(guān)于離岸{1}公司的相關(guān)法律針對(duì)性不強(qiáng)、不完善等問題，并不能通過這些條款完全規(guī)制美國(guó)的跨國(guó)納稅人通過離岸公司這種方式進(jìn)行避稅。這一時(shí)期，美國(guó)政府對(duì)于離岸公司的規(guī)制不多，主要的原因是政府希望通過美國(guó)跨國(guó)納稅人向海外投資發(fā)展。這一過程可暫時(shí)彌補(bǔ)國(guó)內(nèi)稅收損失，促進(jìn)本國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，增加財(cái)政收入。在國(guó)際方面，由于國(guó)際經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的不斷變化與發(fā)展，歐洲、亞洲的一些國(guó)家經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，這些國(guó)家與美國(guó)形成了競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。在國(guó)內(nèi)方面，由于美國(guó)公司追求利潤(rùn)最大化，通過各種手段建立離岸公司，這使得國(guó)內(nèi)資本外流嚴(yán)重，美國(guó)政府財(cái)政收入呈大幅度下降趨勢(shì)。基于以上兩方面的原因，1962年《國(guó)內(nèi)收入法典》（Intemal Revenue Code）F分部生效了，該法典的所得稅法第一章中關(guān)于“非來源于美國(guó)所得”稅收規(guī)定的F分部，第九百五十一條至第九百六十五條的內(nèi)容有效地規(guī)制了跨國(guó)納稅人利用離岸公司進(jìn)行國(guó)際避稅。美國(guó)一直堅(jiān)持對(duì)離岸公司避稅方面的規(guī)制，2009年美國(guó)國(guó)會(huì)提交了一份名為“反避稅地措施”的文件。

在2007年至2009年環(huán)球金融危機(jī){2}期間，美國(guó)經(jīng)濟(jì)實(shí)力減弱，稅收減少，財(cái)政收入劇減，財(cái)政赤字增加。在此期間，破產(chǎn)倒閉了大批量的與次級(jí)住房抵押貸款有關(guān)的金融機(jī)構(gòu)，金融危機(jī)迅速向整個(gè)美國(guó)金融市場(chǎng)擴(kuò)散。美國(guó)公民和居民的海外資產(chǎn)和收入未能有效納入征稅范圍，造成了大量稅收流失。美國(guó)政府財(cái)政壓力巨大，故而采取相應(yīng)的稅收措施來管理投資者資產(chǎn)以及收益。

由于美國(guó)國(guó)內(nèi)面臨比較突出的國(guó)內(nèi)國(guó)際矛盾，美國(guó)政府擔(dān)心2010年年初簽署的FATCA將降低投資者的積極性，因此該法案曾經(jīng)延遲實(shí)施。雖然FATCA延期實(shí)施，但是該法案的作用還是比較明顯的。FATCA改善了美國(guó)政府對(duì)海外賬戶相對(duì)放任的態(tài)度，完善了美國(guó)稅收的法律體系[1]。在下一年12月份，美國(guó)政府公布了FATCA的部分實(shí)施細(xì)則。該細(xì)則明確了納稅對(duì)象、法律適用人群申報(bào)資產(chǎn)和收入的截至日及嚴(yán)厲的處罰標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容，相對(duì)地明確了對(duì)于不合作的機(jī)構(gòu)的界定、處罰程序以及手段等內(nèi)容。該細(xì)則還規(guī)定了在美國(guó)本土有投資利得的非美國(guó)本土金融機(jī)構(gòu)須在規(guī)定時(shí)間前與美國(guó)財(cái)政部或國(guó)內(nèi)稅務(wù)署簽署申報(bào)協(xié)議，每年申報(bào)本機(jī)構(gòu)的美國(guó)客戶信息需要通過美國(guó)財(cái)政部或國(guó)內(nèi)稅務(wù)署進(jìn)行。

（二）FATCA的主要內(nèi)容

美國(guó)《海外賬戶納稅法案》規(guī)定在美國(guó)本土有投資利得的非美國(guó)本土金融機(jī)構(gòu)須在2013年1月1日前與美國(guó)財(cái)政部或國(guó)內(nèi)稅務(wù)署簽署申報(bào)協(xié)議，每年向美國(guó)財(cái)政部或國(guó)內(nèi)稅務(wù)署申報(bào)本機(jī)構(gòu)的美國(guó)客戶信息。如果金融機(jī)構(gòu)未在規(guī)定期限內(nèi)簽署協(xié)議或不按規(guī)定履行申報(bào)義務(wù)，美國(guó)政府將實(shí)施制裁，對(duì)該機(jī)構(gòu)在限期之后取得的來源于美國(guó)的非主動(dòng)營(yíng)業(yè)性付款征收30%的預(yù)提代扣所得稅（根據(jù)現(xiàn)行的《中美稅收雙邊協(xié)定》，代扣所得稅稅率為10%，且稅基應(yīng)為利潤(rùn)而不是付款）。

美國(guó)FATCA規(guī)定：第一，在美國(guó)國(guó)內(nèi)居住的公民或者持有綠卡的人員，并且在海外資產(chǎn)方面需擁有五萬美金以上的；在美國(guó)境外居住的美國(guó)公民或者持有綠卡的人員，并且在海外資產(chǎn)方面需擁有二十萬美金以上的，在2012年4月15日之前，需要將海外的資產(chǎn)向美國(guó)政府申報(bào)，違反規(guī)定的人員將受到五萬美金以內(nèi)的罰款等處罰。第二，關(guān)于美國(guó)FATCA的相關(guān)內(nèi)容，外國(guó)的金融機(jī)構(gòu)必須遵守，按照相關(guān)規(guī)定需要向美國(guó)稅務(wù)部門提交一些信息，這些信息主要是美國(guó)的公民以及持有美國(guó)綠卡人員的賬戶信息。如果外國(guó)金融機(jī)構(gòu)不提供相關(guān)信息，在2年后將受到處罰，主要是外國(guó)金融機(jī)構(gòu)被征收變現(xiàn)預(yù)提稅以及百分之三十的資產(chǎn)增值稅。以上FATCA兩部分內(nèi)容的第一部分內(nèi)容對(duì)于海外賬戶的申報(bào)截止時(shí)間、處罰的原則和標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容作出了明確的規(guī)定，第二部分內(nèi)容針對(duì)外國(guó)金融機(jī)構(gòu)與美國(guó)稅務(wù)局之間的關(guān)系、應(yīng)簽署的相關(guān)協(xié)議、以及外國(guó)金融機(jī)構(gòu)未按照FATCA的規(guī)定提供信息的處罰內(nèi)容等作出了相關(guān)規(guī)定。

FATCA實(shí)質(zhì)上是規(guī)定在美國(guó)有直接或間接投資的外國(guó)金融機(jī)構(gòu)對(duì)于海外賬戶具有監(jiān)督責(zé)任，而這一監(jiān)督責(zé)任是美國(guó)政府所賦予的。美國(guó)屬于世界上稅負(fù)較輕的國(guó)家，通過FATCA賦予美國(guó)國(guó)家稅務(wù)局更大權(quán)力，可以直接要求在美國(guó)的外國(guó)金融機(jī)構(gòu)簽署相關(guān)文件，以要求這些銀行或者信貸公司提供美國(guó)特定客戶的賬戶數(shù)據(jù)，包含收人、利息、分紅等。

二、離岸公司概述

（一）離岸公司的內(nèi)涵

離岸這種現(xiàn)象最早出現(xiàn)于20世紀(jì)30年代的美國(guó)。由于在離開美國(guó)海岸的島上進(jìn)行國(guó)際貿(mào)易，相對(duì)于在美國(guó)內(nèi)地貿(mào)易的稅負(fù)與法律責(zé)任較低，美國(guó)商人喜歡在這類島嶼上進(jìn)行國(guó)際貿(mào)易。隨著經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易全球化的發(fā)展趨勢(shì)，離岸專指在投資與金融活動(dòng)中，資金來源地與經(jīng)營(yíng)地分離的這種形式。“離岸”一詞從字面上可以理解為離開岸邊。離岸最初指的是投資者在本國(guó)境外可以得到更好的稅收優(yōu)惠措施，并且境外地區(qū)的法律環(huán)境比較寬松有利于投資，因此投資者將資金投到本國(guó)境外的地區(qū)。自上個(gè)世紀(jì)中后期開始，一些國(guó)家為了鼓勵(lì)海外投資者投資和提升本國(guó)經(jīng)濟(jì)，通過法律規(guī)定了比較寬松的經(jīng)濟(jì)優(yōu)惠政策，允許本國(guó)或者國(guó)外的投資者在具有經(jīng)濟(jì)優(yōu)惠的地區(qū)投資設(shè)立公司，從而形成了一些經(jīng)濟(jì)政策特別寬松的地區(qū)。[2]

投資者將公司的設(shè)立地和營(yíng)業(yè)地分別設(shè)立在不同國(guó)家，并將大部分資金投在營(yíng)業(yè)地，也就是說營(yíng)業(yè)地持有投資者公司的全部資金或者資產(chǎn)。在大多數(shù)情況下公司的營(yíng)業(yè)地與公司的設(shè)立地一般沒有經(jīng)營(yíng)往來。同樣的，投資者的公司還可以在第三國(guó)有投資，公司的資產(chǎn)或者資金存在于公司的營(yíng)業(yè)地與第三國(guó)之間，并且在這兩地進(jìn)行經(jīng)營(yíng)往來。然而投資者將投資交易數(shù)據(jù)記錄在公司的設(shè)立地與第三國(guó)之間，也就是說在營(yíng)業(yè)地與第三國(guó)之間的交易卻記錄為設(shè)立地與第三國(guó)之間的交易。以上的內(nèi)容是《OECD直接投資基準(zhǔn)定義》關(guān)于離岸公司的相關(guān)描述。[3]離岸公司的定義還沒有統(tǒng)一的規(guī)定，由于各國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的形勢(shì)不同，各國(guó)對(duì)于離岸公司的定義也不盡相同。我國(guó)有許多學(xué)者對(duì)離岸公司有不同的定義。有的學(xué)者認(rèn)為，“離岸公司主要指公司已經(jīng)是在一個(gè)避稅地活動(dòng)，但是在避稅地之外的地區(qū)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的這類公司。”[4]有的學(xué)者認(rèn)為，“離岸公司指的是公司已經(jīng)在住所地注冊(cè)，但是公司又在住所地之外注冊(cè)成立的這類公司。”[5]

（二）離岸公司的避稅

離岸公司的數(shù)量呈增長(zhǎng)趨勢(shì)，主要是由于離岸公司為投資者提供了能夠?qū)崿F(xiàn)商業(yè)目的的各種便利條件。離岸公司運(yùn)用公司的原注冊(cè)地與離岸避稅地之間在法律、稅收優(yōu)惠方面的差異，通過正當(dāng)合法的方式謀求公司的最大利益。投資者為了實(shí)現(xiàn)合理避稅這一目的成立離岸公司，進(jìn)而吸引投資者投資。世界各地的離岸地域都實(shí)行離岸公司在稅負(fù)方面的不同優(yōu)惠措施，離岸公司僅僅繳納很低的年費(fèi)就可以了。因此離岸公司的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)可以無限制地?cái)U(kuò)張，進(jìn)而降低公司應(yīng)繳納的稅負(fù)。從全球來看，比較典型的離岸法域有：英屬維爾京群島、開曼群島、百慕大等{3}。

目前，全世界存在上百萬家的離岸公司，且離岸公司的數(shù)量呈現(xiàn)逐年上漲的趨勢(shì)。離岸公司雖然促進(jìn)了國(guó)際投資貿(mào)易的發(fā)展，但其在投資經(jīng)營(yíng)上存在一些問題。離岸公司注冊(cè)非常簡(jiǎn)便，費(fèi)用低廉，投資者可以委托代理機(jī)構(gòu)到注冊(cè)地注冊(cè)離岸公司即可。因此有些投資者將離岸公司作為國(guó)際洗錢的工具、避稅的天堂。投資者選擇離岸公司的方式進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以通過利用控股或金融中介公司、利用設(shè)在避稅港的進(jìn)出口貿(mào)易公司中轉(zhuǎn)截留利潤(rùn)、或不分配避稅港子公司利潤(rùn)的方式避稅。避稅地的稅收優(yōu)惠措施吸引了國(guó)內(nèi)的投資者到避稅地設(shè)立離岸公司，離岸公司的避稅行為帶來了諸多不利影響。其避稅行為使相關(guān)高稅國(guó)的稅收大量流失，嚴(yán)重?fù)p害了國(guó)家財(cái)政的稅基，影響了公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)規(guī)律，擾亂了市場(chǎng)秩序，從而使市場(chǎng)主體無法進(jìn)行公平、公正、公開的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，促使其他納稅人逃避納稅義務(wù)，威脅世界經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定。世界上一些國(guó)家或區(qū)域有的采取了低稅率或者零稅率的措施來吸引投資者，有的稅收制度相對(duì)其他國(guó)家比較保守，有的在稅收的征收管理等運(yùn)作方面缺乏透明性，有的不能同其它國(guó)家進(jìn)行稅收方面的信息交流，以上這四點(diǎn)是OECD列舉的識(shí)別有害稅收優(yōu)惠制度的關(guān)鍵因素。[6]以上談到的離岸公司在一定程度上都存在這幾種有害的稅收制度。某個(gè)離岸地域以優(yōu)惠的政策吸引投資者進(jìn)行投資，相對(duì)的其它離岸地域也能夠使用相同的優(yōu)惠政策或者更加優(yōu)惠的減免稅收政策來吸引投資者投資，這使得離岸地域之間的稅收競(jìng)爭(zhēng)加劇。同樣的，在岸國(guó)家為了保障本國(guó)的財(cái)政收入增多，避免大量的資金外流，也不得不提出較多的稅收優(yōu)惠政策。這樣離岸法域之間、在岸國(guó)家與離岸法域之間的稅收優(yōu)惠競(jìng)爭(zhēng)加劇了國(guó)際間的惡性稅收競(jìng)爭(zhēng)。

三、FATCA對(duì)離岸公司的影響

自從上個(gè)世紀(jì)后期以來，離岸公司在國(guó)際投資和國(guó)際貿(mào)易方面十分活躍。英屬維爾京群島、開曼群島、百慕大群島等離岸法域分別建立了諸多具有寬松政策的經(jīng)濟(jì)區(qū)，使得各個(gè)離岸公司在相關(guān)地區(qū)能夠享受優(yōu)惠的稅收政策。鑒于離岸公司的特性，需要通過法律手段來控制其避稅問題。這對(duì)世界各國(guó)來說是有待徹底根治的問題。依法納稅是公民的合理義務(wù)，也是公民享有社會(huì)權(quán)利的基本條件，公民的權(quán)利、公民的義務(wù)以及公民的責(zé)任必須均衡。如果公民的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任失衡，將動(dòng)搖社會(huì)的穩(wěn)定性，使公平、公正、合理的稅制無法實(shí)現(xiàn)。美國(guó)公民、居民的離岸避稅問題已經(jīng)造成了對(duì)守法公民依法納稅的不公平對(duì)待。FATCA已于2013年1月1日開始實(shí)施。FATCA可對(duì)公民公平、公正、合理承擔(dān)納稅責(zé)任起到巨大的推動(dòng)作用。

第一，投資者避稅的主觀原因是追求利益最大化。然而，避稅意味著納稅人直接經(jīng)濟(jì)利益的損失。隨著全球經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，投資者運(yùn)用離岸公司得以獲得更大的經(jīng)濟(jì)利益。投資者出于其追求利益最大化的需要降低稅負(fù)，實(shí)施比較“安全”和“保險(xiǎn)”的避稅行為，而立法者由于自身的局限性，沒有預(yù)見到離岸公司的避稅所造成的不良后果。其主要體現(xiàn)在稅法制度的漏洞以及其所具有的滯后性。美國(guó)頒布的FATCA要求對(duì)設(shè)立在美國(guó)本土的非美國(guó)本土的離岸公司進(jìn)行申報(bào)。如果金融機(jī)構(gòu)未在規(guī)定期限內(nèi)簽署協(xié)議或不按規(guī)定履行申報(bào)義務(wù)，美國(guó)政府將實(shí)施制裁，對(duì)該機(jī)構(gòu)在限期之后取得的來源于美國(guó)的非主動(dòng)營(yíng)業(yè)性付款征收30%的預(yù)提代扣所得稅。這樣能夠防止金融機(jī)構(gòu)隱瞞離岸公司的相關(guān)信息，縮小法律規(guī)定與實(shí)際運(yùn)作間的差距，進(jìn)而減少投資者在設(shè)立離岸公司過程中利用法律漏洞的機(jī)會(huì)。這有利于稅收的公開、公平、透明，防止投資者以形式上不違法作為屏障，從而達(dá)到少繳稅或不繳稅的目的。

第二，世界各國(guó)的財(cái)政收入主要來源于稅收，財(cái)政收入增加，投入到公共設(shè)施建設(shè)的政府支出就會(huì)增多，社會(huì)福利范圍就會(huì)增大。納稅人通過避稅行為來減輕自身的稅負(fù)，導(dǎo)致納稅人所在國(guó)的財(cái)政收入大幅度地減少，進(jìn)而減少了國(guó)家行使公共職能所提供的物質(zhì)保證。美國(guó)出臺(tái)FATCA，規(guī)定所有美國(guó)金融機(jī)構(gòu)，鑒別并披露其“美國(guó)賬戶”持有人和成員，并按要求向美國(guó)國(guó)稅局報(bào)告“美國(guó)賬戶”持有人的詳細(xì)信息并承擔(dān)代扣代繳義務(wù)，進(jìn)一步預(yù)防離岸公司的避稅現(xiàn)象，防范投資者鉆法律的漏洞，使應(yīng)征稅額與實(shí)際征稅額度一致，可防止稅款的大量流失造成國(guó)家財(cái)政收入的減少。與此同時(shí)，還可以提升稅收相關(guān)法律的權(quán)威性。如果納稅人通過避稅行為來獲得不正當(dāng)?shù)睦妫@種利益來源得不到法律約束，讓政府通過行政手段完善稅收制度，則使之更加復(fù)雜，必然稅收成本增加。因此，F(xiàn)ATCA可以防止離岸公司避稅，保證稅收收入，平衡稅收權(quán)益。

第三，公平理念在世界各國(guó)的法律體系中都有體現(xiàn)。在稅收原則方面，稅收公平原則被世界各國(guó)所認(rèn)可，該原則成為稅收原則不可或缺的重要組成部分之一。稅收公平主要指的是國(guó)家在征稅時(shí)需要按照納稅人的自身能力來征稅，在同等的納稅條件下納稅人的稅負(fù)是相同的，在不同的納稅條件下納稅人的稅負(fù)是不同的。由于離岸公司的避稅行為使投資者減輕稅負(fù)，讓相同條件下的繳納完整稅款的其他投資者處于不利地位，違背了稅收公平原則所要求的內(nèi)容。FATCA的相關(guān)內(nèi)容減少了離岸公司避稅的機(jī)會(huì)，保證了各類投資者之間的稅負(fù)公平，維護(hù)了公平合理的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序。FATCA完善了稅收相關(guān)的法律制度，通過法律手段來保障納稅人之間的合法地位，進(jìn)而擺正了納稅人對(duì)稅負(fù)分配的觀點(diǎn)，保障了稅收公平原則的實(shí)現(xiàn)。

注釋:

{1}離岸（off shore）最早是一種現(xiàn)象，據(jù)考證始于20世紀(jì)30年代的美國(guó)，當(dāng)時(shí)美國(guó)商人在離開美國(guó)口岸的島嶼上進(jìn)行國(guó)際貿(mào)易，因?yàn)檫@些近海邊的島嶼相對(duì)于內(nèi)陸來說有較輕的稅務(wù)及法律負(fù)擔(dān)，因此這些美國(guó)人喜歡在這些島上做交易。后來隨著投資和貿(mào)易國(guó)際化的迅速發(fā)展，“離岸”一詞專指那些無論在投資活動(dòng)還是在金融活動(dòng)中，資金來源地與經(jīng)營(yíng)地分離的一種狀態(tài)。凡是非本地的投資者，在特定的離岸法域根據(jù)當(dāng)?shù)貙ｉT的離岸公司法注冊(cè)成立的，其主要經(jīng)營(yíng)地在離岸法域之外的的公司或者不從事任何實(shí)質(zhì)營(yíng)運(yùn)的公司都是離岸公司。

{2}環(huán)球金融危機(jī)，又稱世界金融危機(jī)、次貸危機(jī)、信用危機(jī)，更于2008年起名為金融海嘯及華爾街海嘯等，是一場(chǎng)在2007年8月9日開始浮現(xiàn)的金融危機(jī)。

{3}比較典型的離岸法域有實(shí)行減免稅的措施，如英屬維爾京群島、開曼群島、百慕大、庫(kù)克群島、香港、澳門、愛爾蘭、列支敦士登、特拉華州(美國(guó))、瑞士、巴拿馬、盧森堡、利比里亞、英屬塞舌爾群島、馬紹爾群島、毛里求斯、新加坡、西薩摩亞群島、馬恩島、瓦努阿圖等等。

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[6]OECD.Harmful Tax Competition[EB/OL].http://www.oecd.org/dataoecd/33/1/1904184.pdf，2009-02-10.

出處:《湖北警官學(xué)院學(xué)報(bào)》