作為離岸信托的委托人，民營(yíng)企業(yè)家陳強(qiáng)(化名)對(duì)它有著極高的期望值——他希望能將自己經(jīng)營(yíng)的境內(nèi)企業(yè)股權(quán)、持有的所有房地產(chǎn)與有價(jià)證券(債券、股票)悉數(shù)裝進(jìn)一個(gè)家族離岸信托，用于財(cái)富傳承與舉家投資移民。

但是，在尋找私人銀行設(shè)計(jì)離岸信托架構(gòu)過(guò)程，他屢屢碰壁。因?yàn)閮?nèi)地私人銀行只接受現(xiàn)金與有價(jià)證券作為離岸信托資產(chǎn)。

私人銀行的“謹(jǐn)慎”，某種程度催生了私人信托公司(PTC)模式興起。

所謂私人信托公司，是專門(mén)為某個(gè)離岸信托而成立的有限責(zé)任公司，它的職責(zé)是作為離岸信托的受托人，負(fù)責(zé)管理委托人的整個(gè)家族資產(chǎn)。

私人信托公司在董事會(huì)設(shè)置時(shí)，將專業(yè)機(jī)構(gòu)與委托人家族成員一并列為受托人，增強(qiáng)委托人家庭對(duì)離岸信托資產(chǎn)處置的控制力。

正因委托人家庭對(duì)離岸信托資產(chǎn)管理的話語(yǔ)權(quán)增加，他們會(huì)就通過(guò)私人信托公司，放心將房地產(chǎn)、企業(yè)股權(quán)一并納入離岸信托資產(chǎn)池。

但私人信托公司能否對(duì)專業(yè)機(jī)構(gòu)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性制衡？這個(gè)新生的“舶來(lái)品”，很多問(wèn)題有待解決。

家族成員做“委托人”

至今，陳強(qiáng)并不理解為何私人銀行拒絕將企業(yè)股權(quán)與房地產(chǎn)納入離岸信托資產(chǎn)池。

事實(shí)上，這某種程度反映中國(guó)法律在離岸信托領(lǐng)域的空白。

“一旦企業(yè)股權(quán)與房地產(chǎn)變成離岸信托資產(chǎn)，企業(yè)所有權(quán)隨之歸屬于受托人(離岸信托服務(wù)商)，企業(yè)經(jīng)營(yíng)分紅與房地產(chǎn)升值收益也歸離岸信托所有?！币晃浑x岸信托服務(wù)商說(shuō)，萬(wàn)一在信托存續(xù)期出現(xiàn)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓或房地產(chǎn)出售，是受托人還是委托人說(shuō)了算？這牽扯到離岸信托設(shè)立初期，是否對(duì)企業(yè)股權(quán)、房地產(chǎn)兩類資產(chǎn)的受益權(quán)、所有權(quán)與管理權(quán)進(jìn)行明晰劃分。但目前，中國(guó)法律這方面仍是空白。

他直言，最壞的情況是離岸信托服務(wù)商作為受托人，不得不行使企業(yè)股權(quán)或房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的管理權(quán)限，這也是私人銀行不愿“接單”的原因之一。

然而，在私人信托公司面前，這個(gè)問(wèn)題迎刃而解。

私人信托公司董事會(huì)除了聘請(qǐng)離岸信托服務(wù)商等專業(yè)機(jī)構(gòu)，還加入委托人家族成員。信托資產(chǎn)中，企業(yè)股權(quán)或房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓決策與利益分配調(diào)整，某種程度可按照家族成員的意愿操作。

“在私人信托公司董事會(huì)里，公司董事、保護(hù)人、指定人都可以是家族成員或家族非常信任的律師，甚至是離岸信托委托人?！彼赋?。但考慮到稅收和金融監(jiān)管等因素，私人信托公司股東通常不會(huì)選擇個(gè)人擔(dān)任，而是尋找一個(gè)特殊目的信托(Special Purpose Trust)作為信托委托人及其家族成員利益的名義股東。

在信托法律相對(duì)完善的澤西島與根西島等離岸金融中心，通過(guò)SPT設(shè)立的私人信托公司相當(dāng)普及。

為了迎合個(gè)別中國(guó)富豪對(duì)離岸信托資產(chǎn)財(cái)富的控制力，個(gè)別離岸信托服務(wù)商甚至將SPT，替代專業(yè)機(jī)構(gòu)在私人信托公司董事會(huì)席位，進(jìn)一步削弱專業(yè)機(jī)構(gòu)管理權(quán)限。

然而，過(guò)度的迎合，往往造成對(duì)這類離岸信托金融監(jiān)管的真空地帶。

SPT十分隱蔽，當(dāng)離岸信托與私人信托公司面臨金融監(jiān)管部門(mén)調(diào)查時(shí)，其能最大限度確保信托內(nèi)部信息的私密性，成為某些個(gè)人繞過(guò)金融監(jiān)管轉(zhuǎn)移非法資產(chǎn)的工具。

“目前，私人信托公司被要求必須由職業(yè)性的信托公司進(jìn)行管理和服務(wù)，如果沒(méi)有一個(gè)職業(yè)性的受托人，就無(wú)法獲取牌照?！鼻笆鋈耸空f(shuō)。如根西島規(guī)定，私人信托公司的設(shè)立，需要取得根西島金融局許可，或者私人信托公司的董事會(huì)成員有一家在當(dāng)?shù)厝〉门普詹⑹鼙O(jiān)管的信托公司。

澤西島財(cái)經(jīng)事務(wù)發(fā)展局全球業(yè)務(wù)拓展總監(jiān)理查德·科里根向記者表示，澤西島也對(duì)私人信托公司強(qiáng)化監(jiān)管，包括要求私人離岸公司引入當(dāng)?shù)亟鹑谌瞬抛鳛榉菆?zhí)行董事。

爭(zhēng)產(chǎn)問(wèn)題內(nèi)部解決？

“事實(shí)上，多數(shù)私人銀行基于風(fēng)險(xiǎn)考量，不敢隨意向客戶推薦私人信托公司模式。真正運(yùn)作這類業(yè)務(wù)的，主要是獨(dú)立的離岸信托服務(wù)商?！鼻笆鲭x岸信托服務(wù)商說(shuō)，增加私人信托公司模式創(chuàng)建更復(fù)雜結(jié)構(gòu)的離岸信托，承諾可以繞過(guò)監(jiān)管實(shí)現(xiàn)非法目的——包括轉(zhuǎn)移企業(yè)股權(quán)的逃稅功能，相當(dāng)有吸引力。

他透露，目前國(guó)內(nèi)富豪通過(guò)私人信托公司模式建立離岸信托的主要考量（怎樣設(shè)立離岸信托），是避免家族財(cái)富繼承人或離岸信托受益人針對(duì)離岸信托財(cái)產(chǎn)分配不公要求訴訟，相關(guān)矛盾可以通過(guò)私人信托公司董事會(huì)內(nèi)部解決。

陳強(qiáng)對(duì)私人信托公司的最大期望值，是令子女成為公司董事會(huì)成員。這在純粹的離岸信托產(chǎn)品是無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，因?yàn)樗`背境外離岸信托地相關(guān)法律條款——允許第三方加入離岸信托決策層。

陳強(qiáng)最大的擔(dān)心，是按私人信托公司董事會(huì)管理架構(gòu)，任何加入董事會(huì)的家庭成員，都有權(quán)利爭(zhēng)取更多財(cái)富傳承資金，尤其是對(duì)企業(yè)股權(quán)的爭(zhēng)奪，甚至不惜借機(jī)干涉企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理決策。

“感覺(jué)一下子對(duì)家族成員缺乏約束力。”他說(shuō)。

對(duì)此，私人信托公司設(shè)計(jì)機(jī)構(gòu)曾建議他在離岸信托架構(gòu)引入保護(hù)人制度。所謂保護(hù)人，可以直接撤換受托人并指定新的受托人，尤其在私人信托公司要求修改契約或重新分配財(cái)產(chǎn)時(shí)，需要征得保護(hù)人同意。

起初，陳剛對(duì)引入保護(hù)人制度頗感興趣，但當(dāng)他發(fā)現(xiàn)多數(shù)離岸信托地對(duì)保護(hù)人的權(quán)利范圍缺乏法律限定時(shí)，又擔(dān)心執(zhí)行難。

陳剛說(shuō)，他所需要的私人信托公司，是讓子女作為離岸信托受托人同時(shí)，能長(zhǎng)期持有家族企業(yè)以達(dá)到家族財(cái)富傳承的目的，而不是利用受托人身份過(guò)度干涉家族企業(yè)運(yùn)營(yíng)，甚至出售家族企業(yè)股權(quán)套利。

不過(guò)，要滿足這些要求的離岸信托地并不多。此前，英屬維爾京群島曾頒布《維京群島特別信托法案》(VISTA)，規(guī)定離岸信托及私人信托公司一旦選擇適用這套法案，受托人將被禁止干涉公司實(shí)際運(yùn)作，公司具體運(yùn)作權(quán)轉(zhuǎn)交給公司董事。

然而，對(duì)于將私人信托公司落戶維京群島，陳強(qiáng)一直很猶豫。因?yàn)閬?lái)自維京群島的私人信托機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)方對(duì)他企業(yè)股權(quán)的估值，超過(guò)他心理預(yù)期的20%。

“信托公司是按照財(cái)產(chǎn)標(biāo)的收費(fèi)，只要放入離岸信托的資產(chǎn)估值越高，相應(yīng)收費(fèi)也水漲船高。”陳強(qiáng)直言。

魚(yú)與熊掌，難以兼得。在離岸信托市場(chǎng)，這套定律依然適用。